「案情」
2002年11月1日下午,被告人黃某以洽談生意為名將被害人鐘某帶到某賓館一客房中。開始倆人談了一些閑話,然后,被告人黃某用雙手抱住被害人,隔著衣服捏、摸其乳房等部位,并將其按倒床上,動手拉扯其衣服,提出要與她發(fā)生性關(guān)系。被害人不同意并進行掙扎,掙脫開被告人雙手后,被告人見她堅決不肯,遂將其送回家中。被害人的丈夫得知這一情形后,向公安機關(guān)報案,公安機關(guān)以被告人黃某涉嫌犯強奸(未遂)罪將其拘捕。
被告人黃某的行為如何定性?對此有三種不同意見。
第一種意見認為:被告人黃某的行為屬犯罪中止。根據(jù)刑法第24條第1款規(guī)定,在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的,是犯罪中止。本案中被告人黃某在采取一定的暴力欲與被害人發(fā)生性關(guān)系的過程中,因見被害人堅決不肯而主動放棄了繼續(xù)使用暴力,這是一種自動放棄犯罪的行為,因此應(yīng)認定為犯罪中止。
第二種意見認為:被告人黃某的行為屬強奸(未遂)。根據(jù)刑法第236條第1款、第23條第1款規(guī)定,強奸未遂是指犯罪分子違背婦女意志,使用暴力、脅迫或者其他手段,欲強行與婦女發(fā)生性行為,但由于犯罪分子意志以外的原因而使得其強奸未能得逞的行為。本案中被告人黃某已經(jīng)開始著手實行犯罪,但由于被害人鐘某極力反抗,而使得被告人的犯罪未能得逞,這符合犯罪未遂的特征,因此,被告人黃某的行為構(gòu)成強奸(未遂)罪。
第三種意見認為:被告人黃某雖然在主觀上有奸淫被害人的直接故意,客觀方面也表現(xiàn)為違背了被害人的意志,并采取了一定的暴力手段(抱住被害人并按倒在床上,拉扯其衣服),看起來好象比較符合強奸罪的構(gòu)成要件。但是,我們更應(yīng)該看到,被告人所采取的暴力程度是很輕的,沒有對被害人造成任何危害后果,并且在被害人進行了反抗(這種反抗的程度并不激烈)后,被告人即放棄了要求發(fā)生性關(guān)系的念頭。顯然,從被告人的主觀惡性、采取的暴力程度以及危害結(jié)果來看,都是顯著輕微的,根據(jù)刑法第13條、刑事訴訟法第15條第(一)項規(guī)定,被告人黃某的行為應(yīng)當不認為是犯罪。