主要內(nèi)容：行政賠償程序；司法賠償程序；國(guó)家賠償?shù)姆绞脚c計(jì)算。 核心考點(diǎn)：均為核心考點(diǎn)。
一、★★★行政賠償程序（圖－95）
單獨(dú)提起行政賠償訴訟（表－96）
| 管轄法院 | ①地域管轄原則上為被告住所地法院，級(jí)別管轄同一般的行政訴訟 ②限制人身自由案件單獨(dú)提起的為被告住所地、原告住所地或不動(dòng)產(chǎn)所在地法院 |
| 起訴時(shí)限 | ①賠償義務(wù)機(jī)關(guān)處理期限屆滿(mǎn)起3 月內(nèi)可以起訴 ②未告知訴權(quán)或起訴期限的從實(shí)際知道訴權(quán)或起訴期限時(shí)起算，但不得超過(guò)收到賠償決定之日起1 年 |
詩(shī)曰：
行賠訴訟單獨(dú)提，確認(rèn)違法是前提。
單獨(dú)提出啥程序，首先邁向義務(wù)機(jī)，
賠償機(jī)關(guān)耍賴(lài)皮，方能起訴再處理。
事實(shí)行為可例外，不經(jīng)確認(rèn)直接提，
但是僅限生健財(cái)，行賠訴訟才受理。
一并提出兩情形，復(fù)議訴訟附帶中。
復(fù)議之中一并提，不服可以訴訟繼。
訴訟之中一并提，分別立案請(qǐng)切記。
行政賠償程序（二個(gè)單獨(dú)，二個(gè)一并），應(yīng)從以下四點(diǎn)作為統(tǒng)領(lǐng)來(lái)理解：
1.單獨(dú)的行政賠償程序
?。?）確認(rèn)、協(xié)議（商）與處理程序。①確認(rèn)程序，指有權(quán)機(jī)關(guān)對(duì)損害行為違法的確認(rèn)，是行政賠償先行處理程序發(fā)生的前提條件。確認(rèn)途徑一般分為兩種：一是賠償義務(wù)機(jī)關(guān)自己確認(rèn)；二是通過(guò)行政復(fù)議與行政訴訟程序確認(rèn)。②“先行處理”程序是指行政賠償請(qǐng)求人請(qǐng)求損害賠償時(shí)，必須先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出賠償請(qǐng)求，雙方就有關(guān)賠償?shù)姆秶?、方式、金額等事項(xiàng)進(jìn)行自愿協(xié)商或由賠償義務(wù)機(jī)關(guān)單方作出處理決定，從而解決賠償爭(zhēng)議的一種制度。先行處理的處理機(jī)關(guān)是賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，并非指其上級(jí)行政機(jī)關(guān)的復(fù)議處理，此處的先行處理原則上是提起單獨(dú)行政賠償訴訟的必經(jīng)程序，先行處理后才能直接提起行政賠償訴訟，或單獨(dú)提起行政賠償復(fù)議，對(duì)行政賠償復(fù)議不服還可直接提起行政賠償訴訟。先行處理是針對(duì)單獨(dú)的行政賠償程序說(shuō)的，一并式行政賠償程序中不存在先行處理的問(wèn)題，雖然對(duì)行政復(fù)議程序中的一并處理不服后還可以再直接提起行政賠償訴訟，但該直接的行政賠償訴訟已不同于單獨(dú)行政賠償訴訟所具有的含義，因?yàn)閱为?dú)的行政賠償訴訟程序以未經(jīng)一并處理為前提。
事實(shí)上這是賠償請(qǐng)求人與賠償義務(wù)機(jī)關(guān)雙方接觸的程序，其中賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)首先對(duì)行使職權(quán)的行為合法與否加以確認(rèn)，已確認(rèn)為合法的則不可能談到賠償方式與金額。如確認(rèn)違法但協(xié)商數(shù)額與方式不成立的，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)可以作出單方面的處理（決定）。
?。?）行政賠償程序——單獨(dú)式 （包括復(fù)議中的單獨(dú)、訴訟中的單獨(dú)）
?、佟皢为?dú)”式通常適用于行為已被確認(rèn)違法，且經(jīng)過(guò)了賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的先行處理程序（或愈期不予處理）后，才可向復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議，或者直接向法院提起行政賠償訴訟。
②例外情況是對(duì)某些行政事實(shí)行為，可以在賠償義務(wù)機(jī)關(guān)拒不確認(rèn)違法的情況下，直接向法院提起行政賠償訴訟。不經(jīng)賠償義務(wù)機(jī)關(guān)確認(rèn)違法而直接提起單獨(dú)的行政賠償訴訟的行政事實(shí)行為，僅限于侵犯生命權(quán)、健康權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)（不包括自由）的行政事實(shí)行為。
對(duì)于因?yàn)榫唧w行政行為引發(fā)的行政賠償訴訟，單獨(dú)提起行政賠償訴訟必須以具體行政行為的違法性得到確認(rèn)以及先行處理為前提；如果是對(duì)于行政事實(shí)行為和違法性顯而易見(jiàn)的行為申請(qǐng)賠償，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)拒不確認(rèn)該行為違法，賠償請(qǐng)求人可以在該行為的違法性沒(méi)有得到確認(rèn)的前提下單獨(dú)提起行政賠償訴訟，而此時(shí)的人民法院應(yīng)該在確認(rèn)該行為違法的基礎(chǔ)上作出行政賠償判決，這實(shí)際上是賦予了人民法院對(duì)于行政事實(shí)行為的違法性的判斷權(quán)，是對(duì)于行政訴訟法中確認(rèn)的人民法院受理案件以具體行政行為為限規(guī)則的突破，但法院只能在判決書(shū)之判決理由部分對(duì)行政事實(shí)行為的違法性作出判斷，判決主文不能涉及。
2. 一并式行政賠償程序——（包括復(fù)議中的一并、訴訟中的一并）
“一并”式是在申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟時(shí)，將確認(rèn)行政職權(quán)行為違法與要求行政賠償兩項(xiàng)請(qǐng)求一并提出。應(yīng)該指出的是，復(fù)議、訴訟針對(duì)的是行政行為的法律效力作出的判定，而賠償問(wèn)題是解決金錢(qián)所有權(quán)關(guān)系的轉(zhuǎn)移，這是兩個(gè)不同性質(zhì)的請(qǐng)求權(quán)，后者依附于前者。司法程序中一并提起的，原告可在起訴后至一審?fù)徑Y(jié)束前提出賠償請(qǐng)求。
3.行政賠償訴訟程序。此處的行政賠償訴訟是個(gè)整體概念、大概念，可由不服上述程序1中的“確認(rèn)、處理”和不服程序2中的“復(fù)議的責(zé)令賠償決定”而引起！故上述2中的單獨(dú)行政賠償訴訟程序?qū)儆谶@里的行政賠償訴訟情形之一。行政賠償訴訟包括單獨(dú)的行政賠償訴訟和附帶（一并）的行政賠償訴訟，單獨(dú)的行政賠償訴訟又包括經(jīng)過(guò)復(fù)議賠償程序處理后的單獨(dú)行政賠償訴訟，與未經(jīng)過(guò)復(fù)議賠償程序處理的單獨(dú)行政賠償訴訟，未經(jīng)過(guò)復(fù)議賠償程序處理的單獨(dú)行政賠償訴訟又包括經(jīng)過(guò)先行處理的行政賠償訴訟、直接提起的關(guān)于事實(shí)行為的行政賠償訴訟。
真題－38（02－71－多選）在哪些情況下，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)拒不確認(rèn)致害行為違法，賠償請(qǐng)求人可以直 接向人民法院提起行政賠償訴訟？
A.看守所干警唆使被羈押人員毆打他人的
B.鄉(xiāng)政府違反國(guó)家規(guī)定向農(nóng)民征收提留款的
C.鎮(zhèn)政府對(duì)超生婦女集中教育不許回家的
D.商檢局錯(cuò)發(fā)商檢證明導(dǎo)致出口商品被退貨的
二、★★★司法賠償程序
詩(shī)曰：
司法賠償乃非訴，檢察法院兩條路。
賠償申請(qǐng)若提出，確認(rèn)違法前提足，
如何確認(rèn)聽(tīng)我述，他途不通才單獨(dú)，
基層法院中院確，中院行為中院護(hù)；
賠償機(jī)關(guān)檢察院，確認(rèn)權(quán)力系單獨(dú)；
法院確認(rèn)合議庭，不予確認(rèn)可申訴。
確認(rèn)之后便處理，各個(gè)階段要記憶，
申請(qǐng)賠償有期限，確認(rèn)違法后二年，
賠償法院先處理，不服直找上一級(jí)；
先行處理檢察院，不服只能先復(fù)議，
終局決定賠委會(huì)，給付至死生活費(fèi)。
司法賠償處理過(guò)程（圖－97）
司法賠償程序，是非訴程序，包括刑事賠償與法院在民事、行政訴訟中的賠償兩部分。應(yīng)從以下確認(rèn)、處理、復(fù)議、決定四個(gè)階段上來(lái)把握：
1.確認(rèn)程序（表－97）
注意：僅在不能通過(guò)訴訟、復(fù)議、個(gè)人責(zé)任追究程序確認(rèn)時(shí)，才需要適用單獨(dú)的司法賠償確認(rèn)程序。
| 法院確認(rèn)程序 | 檢察院確認(rèn)程序 | |
| 管轄機(jī)關(guān) | 原則上是作出司法行為的法院，但基層法院的行為由中院確認(rèn) | 作為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的檢察院 |
| 申請(qǐng)期限 | 在司法行為發(fā)生或（應(yīng)當(dāng)）知道行為發(fā)生之日起2 年內(nèi)提出 | 無(wú)規(guī)定 |
| 申請(qǐng)復(fù)議 | 申請(qǐng)人不服不予受理的決定可在15 日內(nèi)申請(qǐng)上一級(jí)法院復(fù)議 | 無(wú)規(guī)定 |
| 審理機(jī)構(gòu) | 組成合議庭審理，可以書(shū)面審理或舉行聽(tīng)證 | 最終報(bào)檢察長(zhǎng)或檢委會(huì)決定 |
| 申訴程序 | 法院逾期未作出裁決或裁決不予確認(rèn)的，可向上一級(jí)法院申訴 | 不予確認(rèn)的申請(qǐng)人有權(quán)向上一級(jí)申訴 |
2. 處理、復(fù)議、決定程序（表－98）
| 賠償義務(wù)機(jī)關(guān)處理 | 確認(rèn)違法后2 年內(nèi)向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出請(qǐng)求，后者必須在收到申請(qǐng)后2 個(gè)月內(nèi)處理 |
| 復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議 | 僅適用于法院非賠償義務(wù)機(jī)關(guān)時(shí)，在30 日內(nèi)向義務(wù)機(jī)關(guān)的上一級(jí)申請(qǐng)復(fù)議，復(fù)議期限為2 月 |
| 賠償委員會(huì)決定 （設(shè)于中級(jí)以上法 院，其決定為終局） |
①對(duì)復(fù)議不服或復(fù)議逾期不決定的，在30 日內(nèi)向復(fù)議機(jī)關(guān)所在地同級(jí)法院的賠委會(huì)申請(qǐng) ②賠償義務(wù)機(jī)關(guān)包含法院的，在30 日內(nèi)直接向上一級(jí)法院的賠委會(huì)申請(qǐng) ③賠委會(huì)應(yīng)在3 月內(nèi)決定，院長(zhǎng)可批準(zhǔn)延長(zhǎng)1 月，再延長(zhǎng)應(yīng)報(bào)上級(jí)批準(zhǔn)，時(shí)間不得超過(guò)3 月 |
?。?）司法賠償?shù)奶幚沓绦颍唬ù_認(rèn)程序、處理程序只有加害的機(jī)關(guān)與受害人雙方接觸）賠償義務(wù)機(jī)關(guān)收到申請(qǐng)后2個(gè)月內(nèi)作出給予賠償或不予賠償?shù)臎Q定；
?。?）司法賠償?shù)膹?fù)議程序（是司法復(fù)議，非行政復(fù)議）；
（3）設(shè)在中級(jí)法院以上的賠償委員會(huì)的決定程序，人民法院賠償委員會(huì)（3-7名審判員組成）不公開(kāi)也不開(kāi)庭審理案件、三個(gè)月內(nèi)作出決定且“一審終審”；
3. 司法追償?shù)膶?duì)象——司法工作人員，①追償與賠償?shù)膮^(qū)別在于賠償根據(jù)損害，追償根據(jù)過(guò)錯(cuò)，且需達(dá)到嚴(yán)重的程度即故意或重大過(guò)失，實(shí)行追償有限原則以防止國(guó)家轉(zhuǎn)嫁責(zé)任。②司法追償須故意，行政追償為故意與重大過(guò)失。③司法賠償義務(wù)機(jī)關(guān)行使追償權(quán)的期限為1年，以履行完賠償責(zé)任之日起計(jì)算。追償?shù)臄?shù)額限于賠償義務(wù)機(jī)關(guān)支付的賠償金，不包括賠償義務(wù)機(jī)關(guān)因處理賠償請(qǐng)求而支出的費(fèi)用。
★★★國(guó)家賠償?shù)姆绞脚c計(jì)算（表－100）
| 一般傷害 | 應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療費(fèi)，并賠償因誤工減少的收入 |
| 誤工收入最高額為國(guó)家上年度職工年平均工資的5倍 | |
| 致人身體殘疾 | 支付醫(yī)療費(fèi)及殘疾賠償金，造成全部喪失勞動(dòng)能力的，對(duì)其撫養(yǎng)的無(wú)勞動(dòng)能力的老人（→死）、小孩（→18歲）應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi) |
| 全部喪失勞動(dòng)能力的最高客為國(guó)家上年度職工年平均工資的20倍，部分喪失勞動(dòng)能力的最高額為國(guó)家上年度職工年平均工資的10倍（1等殘賠10倍） | |
| 致人死亡 | 應(yīng)當(dāng)支付死亡賠償金、喪葬費(fèi)，兩項(xiàng)合計(jì)為國(guó)家上年度職工年平均工資的20倍，對(duì)其撫養(yǎng)的無(wú)勞動(dòng)能力的老人（→死）、小孩（→18歲），應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi) |
| 侵害名譽(yù)榮譽(yù) | 侵犯公民人身自由權(quán)并造成名譽(yù)、榮譽(yù)損害的，適用消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉 |
| 侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)利 | ①能夠返還財(cái)產(chǎn)或恢復(fù)原狀的返還恢復(fù)，不能的給付賠償金 ②已拍賣(mài)的給付拍賣(mài)所得 ③吊銷(xiāo)許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)的賠償停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費(fèi)用開(kāi)支 ④其他損害賠償直接損失 |
真題－39（03－80－多選）下列哪些國(guó)家侵權(quán)行為不適用消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉責(zé)任方式？
A.公安人員盤(pán)問(wèn)過(guò)程中毆打劉某
B.海關(guān)違法扣留張某 5 小時(shí)
C.法院以轉(zhuǎn)移被查封財(cái)產(chǎn)為由錯(cuò)誤拘留陳某 15 日
D.鎮(zhèn)政府公布本鎮(zhèn)有不良嗜好人員名單
真題－40（06－95－任選）某縣工商局以某廠擅自使用專(zhuān)利申請(qǐng)?zhí)栍糜诋a(chǎn)品包裝廣告進(jìn)行宣傳、銷(xiāo)售為由，向某廠發(fā)出扣押封存該廠膠片帶成品通知書(shū)。該廠不服，向法院起訴要求撤銷(xiāo)某縣工商局的扣押財(cái)物通知書(shū)，并提出下列賠償要求：返還扣押財(cái)物、賠償該廠不能履行合同損失100 萬(wàn)元、該廠名譽(yù)損失和因扣押財(cái)物造成該廠停產(chǎn)損失 100 萬(wàn)元。后法院認(rèn)定某縣工商局的扣押通知書(shū)違法，該廠提出的下列何種請(qǐng)求事項(xiàng)不屬于國(guó)家賠償?shù)姆秶?/P>
A.返還扣押財(cái)物
B.某廠不能履行合同損失 100 萬(wàn)元
C.某廠名譽(yù)損失
D.某廠停產(chǎn)損失 100 萬(wàn)元
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