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    2010年司法考試論述題的萬能套用語句

    來源:233網(wǎng)校 2010年5月10日
      十三、我國公民基本權(quán)利關(guān)于平等權(quán)的闡述

      平等權(quán)是我國憲法賦予公民的一項基本權(quán)利,是公民一切其他基本權(quán)利實現(xiàn)的基本要求,也是我國社會主義法治的基本原則。平等權(quán)是指公民依法平等的享有權(quán)利,不受任何差別對待,要求國家給予同等保護的權(quán)利。

      我國現(xiàn)行憲法規(guī)定:中華人民共和國公民在法律面前一律平等,這一規(guī)定的含義體現(xiàn)如下:

      ⑴任何公民都一律平等地享有憲法和法律規(guī)定地權(quán)利,也都平等地履行憲法和法律規(guī)定地義務(wù);

      ⑵對任何人的合法權(quán)利都一律平等地受到保護,對違法行為一律依法予以追究;

      ⑶在法律面前,不允許任何公民享有法律以外地特權(quán),任何人不得強制任何公民承擔(dān)法律以外的義務(wù),也不得隨意剝奪任何人享受的法律權(quán)利。

      十四、刑事訴訟法中關(guān)于自身的價值

      刑事訴訟法價值包括兩方面的內(nèi)容,一是指刑事訴訟法的工具性價值,二是指自身的價值。

     ?、乓酝睦碚撜J(rèn)為刑事訴訟法存在的目的僅僅是為了保證國家刑罰權(quán)的實現(xiàn),是為了刑法服務(wù),所以刑事訴訟法被認(rèn)為是刑法的從法,沒有自身獨立價值。認(rèn)為刑訴不是作為獨立的實體存在的,沒有可以在內(nèi)在品質(zhì)上找到合理性與正當(dāng)性的因素,所以往往結(jié)果的有效性也就成為評價司法公正的最終標(biāo)準(zhǔn);

     ?、圃絹碓蕉嗟膶W(xué)者認(rèn)為訴訟法除了具有工具性價值外,還具有其內(nèi)在價值,而且不依附于刑法的存在而存在。主張用“正當(dāng)法律程序”或者“程序正義理論”來分析刑事訴訟法的自身價值?!巴ㄟ^程序的正當(dāng)化”,用程序來吸收當(dāng)事人的不滿。程序的公正是一種看得見的公正,公正不僅應(yīng)當(dāng)實現(xiàn),而且應(yīng)當(dāng)以人們看得見的方式實現(xiàn)。如果對程序的公正產(chǎn)生了懷疑,結(jié)果即使再好也使司法的公證性受到質(zhì)疑而影響其內(nèi)在價值的完美;

     ?、侨绾螀f(xié)調(diào)刑法與刑訴的關(guān)系目前存在很大的分歧。我以為兩者都很重要,當(dāng)前主張程序公正優(yōu)先。在古羅馬、英美法系中的普通法中都把程序擺在了第一位。只有程序公正了才能給實體公正提供有效保障。用看得見的公正來證明判決的公證性。當(dāng)然,實體法也需要公正,而這種公正應(yīng)該是在程序公正的基礎(chǔ)上第二位要考慮的。

      十五、行政合法性即合理性原則、行政公開原則

     ?、乓婪ㄐ姓?法律優(yōu)越,法律保留)

     ?、俜蓛?yōu)越:禁止行政機關(guān)違反現(xiàn)行有效的法律;

     ?、诜杀A簦盒姓C關(guān)活動應(yīng)當(dāng)有明確的法律規(guī)定為前提和基礎(chǔ)。

     ?、菩姓侠碓瓌t

     ?、傩姓Q定應(yīng)當(dāng)具有一個有正常理智的普通人所能達(dá)到的合理和適當(dāng),并能夠符合科學(xué)公理和社會公德;

     ?、谛姓侠碓瓌t要求行政裁量決定符合并體現(xiàn)法律對裁量權(quán)限的授權(quán)目的,不得以形式合法背離立法的實質(zhì)要求;

      ③行政裁量決定建立于相關(guān)因素的正當(dāng)考慮之上,不得考慮不相關(guān)的因素。行政行為做出時涉及到多種因素,行政機關(guān)作出行政決定時,應(yīng)當(dāng)全面考慮行為所涉及或影響到的因素;

     ?、苄姓昧繘Q定應(yīng)當(dāng)符合行政法的正當(dāng)程序和最一般的法律正義要求;

      ⑶行政公開原則

      公眾對行政決策的參與和對行政的監(jiān)督提供條件,并且使行政活動具有可預(yù)見性和確定性,防止行政隨意和行政專橫。

      ①行政依據(jù)的公開:行政機關(guān)只能執(zhí)行那些已經(jīng)公開發(fā)表并且易于獲得的規(guī)定,否則可以認(rèn)為行政決定沒有法定依據(jù);

      ②行政決策過程的公開:行政機關(guān)為公眾對行政決策的參與提供必要的信息。

      十六、關(guān)于行政程序

      行政程序是行政機關(guān)實現(xiàn)其職能、方式、方法的總稱,中心是行政決策程序,基本原則是當(dāng)事人參與原則和保證程序效率原則。基本制度包括:聽證制度、信息公開制度、行政調(diào)查制度、說明理由制度及行政案卷制度。

     ?、艦榱丝朔裰鞔h制度的瑕疵和不足而出現(xiàn)

      主權(quán)屬于人民,但通常由民主代議機構(gòu)行使國家權(quán)力,主要方式是創(chuàng)制法律然后由行政機關(guān)執(zhí)法。司法機關(guān)司法。執(zhí)法機關(guān)的執(zhí)法是否符合由民主代議機構(gòu)進行監(jiān)督。但事后監(jiān)督具有滯后性,不能最大程度保護人民的利益,所以努力去尋求一種更加有力的方式來保護權(quán)益,所以出現(xiàn)了行政程序,更為現(xiàn)實地保護人民地利益。

     ?、菩姓绦虻爻霈F(xiàn)與政府合理作用日益重要相關(guān)源:www.examda.com

      社會的發(fā)展從政府上經(jīng)歷了“夜景國家時代”,政府相當(dāng)于“守夜人”,一般維持治安,只有出現(xiàn)混亂不能解決時政府出面;而現(xiàn)在是“福利時代”,政府必須積極投入社會中,更有力、更大程度地為人民的權(quán)利提供更大的方便,所以政府的權(quán)力越來越大,但政府的權(quán)力過大,人民的權(quán)利就可能受到遏制,所以需要行政程序。

      總之,采取行政程序既要保護公民的合法權(quán)益,限制行政機關(guān)的權(quán)力,又要保護行政管理的效率。如果行政程序過多、過廣、過濫則行政機關(guān)的管理無法有效進行,從根本上也會損害公民的合法權(quán)益。

      十七、罪刑法定原則

      罪刑法定原則是法治主義在刑法中的直接體現(xiàn),是法治社會刑法與專制社會刑法的根本分野所在。它表明刑法的機能不僅在于保護社會安寧,更要立足于保障人權(quán);刑法不但要面對罪犯以保護國家,也要面對國家保護犯罪人的合法權(quán)益。

      罪刑法定原則的經(jīng)典表述:“法無明文規(guī)定不為罪,法無明文規(guī)定不處罰”。要求罪和刑都必須是法律明確規(guī)定的,而不僅僅看行為有什么樣的社會危害結(jié)果以及社會危害結(jié)果是否嚴(yán)重。被告人實施的違法或不道德的行為給社會秩序造成的損害是否定罪處罰,必須以法律規(guī)定為準(zhǔn)。雖然某種行為的危害程度很大,但是根據(jù)刑法分則找不到具體條文所規(guī)定的犯罪構(gòu)成與其相對應(yīng),只能按無罪處理。

      罪刑法定的要求包括:罪要法定;刑要法定;禁止有罪類推;排斥習(xí)慣法(即要實行成文法);排斥絕對不定期刑;禁止重法溯及既往。

      十八、民法中的基本原則

      ⑴平等原則:身份平等,地位平等;任何自然人、法人在民事法律關(guān)系中平等地享有權(quán)利,其權(quán)利平等地受到保護;

     ?、谱栽冈瓌t:即民事中的意思自治。當(dāng)事人可以根據(jù)自己的判斷去從事民事活動,國家一般不干涉當(dāng)事人的自由意志,充分尊重當(dāng)事人的選擇,內(nèi)容包括:

     ?、僮约盒袨椋寒?dāng)事人可以根據(jù)自己的意愿決定是否參與民事活動,以及參與的內(nèi)容,行為方式等;

     ?、谧约贺?zé)任:民事主體要對自己參與民事活動導(dǎo)致的結(jié)果負(fù)擔(dān)責(zé)任。本文來源:考試大網(wǎng)

     ?、枪皆瓌t:在民事活動中以“利益均衡”作為價值判斷標(biāo)準(zhǔn),在民事主體之間發(fā)生利益關(guān)系摩擦?xí)r,以權(quán)利和義務(wù)是否均衡來平衡雙方的利益。

     ?、俜蛇m用的原則:當(dāng)民法規(guī)范缺乏規(guī)定時,可以根據(jù)公平原則來變動當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系;

     ?、谒痉ㄔ瓌t:法官的司法判決要做到公平合理,當(dāng)法律缺乏規(guī)定時,應(yīng)根據(jù)公平原則做出合理判決。

     ?、日\實信用原則:要求按照市場制度的互惠性行事,任何自由都是有限制、受制約的自由。市場經(jīng)濟的復(fù)雜性和多變性,使得法律無論如何嚴(yán)謹(jǐn)也無法限制種種弊端,總會表現(xiàn)出某種局限性,但應(yīng)注意以下幾個問題:

     ?、僭撛瓌t使得法院在審理具體案件中能主動干預(yù)民事活動,調(diào)整當(dāng)事人的利益摩擦,使民事法律關(guān)系符合正義的要求;

     ?、诜ㄔ嚎梢愿鶕?jù)此原則做出司法解釋,填補法律的漏洞;來源:考的美女編輯們

     ?、墼撛瓌t位階高,不確定性強,用而不當(dāng)也可能會成為司法專橫的工具,對該原則的應(yīng)用必須與其他原則結(jié)合起來綜合考慮;

      誠實信用原則作為市場交易中的一種道德要求,使市場經(jīng)濟活動中形成的道德準(zhǔn)則,它要求人們在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益。誠實信用原則一旦被法律吸收就同時具有了法律的意義,成為一項基本法律原則。因此,誠實信用原則是道德準(zhǔn)則的法律化 ,是將道德規(guī)則和法律規(guī)則合為一體,兼有法律調(diào)節(jié)和道德調(diào)節(jié)的雙重功能。誠實信用原則的宗旨是體現(xiàn)當(dāng)事人之間的利益關(guān)系和當(dāng)事人與社會間的利益關(guān)系的平衡。在當(dāng)事人之間的利益關(guān)系中,誠實信用原則要求尊重他人利益,以對待自己事務(wù)的注意對待他人事務(wù),保證法律關(guān)系的當(dāng)事人都能得到自己應(yīng)得的利益,不得損人利己,不得通過自己的民事活動損害第三人和社會的利益,必須在權(quán)利的法律范圍內(nèi)以符合其社會經(jīng)濟目的的方式行使自己的權(quán)利。

     ?、山箼?quán)利濫用原則:民事主體在進行民事活動時必須正確行使民事權(quán)利,如果行使權(quán)利損害同樣受到保護的他人利益和社會公共利益時,即構(gòu)成權(quán)利濫用。應(yīng)注意以下幾點:

     ?、倜袷禄顒邮紫缺仨氉袷胤?②。法律沒有規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)遵守國家政策及習(xí)慣;③。應(yīng)當(dāng)尊重社會公德,不得損害社會公共利益,不得擾亂社會經(jīng)濟秩序。

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