第一章 公司法

標(biāo)注▲為考點(diǎn)，▲▲為新增考點(diǎn)。
《公司法》在司法考試中屬于重中之重，每年考試的分值都占到商法的半壁江山，因此這里我們重點(diǎn)介紹其內(nèi)容?？忌鷳?yīng)該認(rèn)真掌握本部分的全部考點(diǎn)。

第一節(jié)　公司法概述
一、▲公司法的概念和性質(zhì)
公司法有廣義和狹義之分。狹義的公司法專(zhuān)指被命名為《公司法》的法律，廣義的公司法是有關(guān)公司的組織與活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱(chēng)。公司法規(guī)范基本上屬于實(shí)體法規(guī)范，但也包括某些程序性的規(guī)范。
二、公司的概念與特征
（一）公司的概念
▲公司指其資本由股東出資構(gòu)成，股東以其出資額或者所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，并依法設(shè)立的企業(yè)法人。
中國(guó)《公司法》確認(rèn)的公司形式只有兩種：有限責(zé)任公司和股份有限公司。在國(guó)外或臺(tái)灣地區(qū)“公司法”中規(guī)定的無(wú)限公司、兩合公司在我國(guó)的公司法中根本沒(méi)有體現(xiàn)，所以說(shuō)在我國(guó)大陸，一提公司肯定是承擔(dān)有限責(zé)任的公司，而且一定是法人企業(yè)，不存在其他形式的公司。有限責(zé)任公司又包括多人有限責(zé)任公司和一人公司（包括私人一人公司和國(guó)有獨(dú)資公司）。國(guó)外有些國(guó)家還存在一人股份公司，中國(guó)不存在。
    （二）公司的特征
1.公司具有法人資格
（1）公司必須依法設(shè)立；（2）▲公司必須具備必要的財(cái)產(chǎn)；（3）公司必須有自己的名稱(chēng)、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；（4）公司必須能夠以自己的名義從事民商事活動(dòng)并獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。第一，公司的獨(dú)立權(quán)利；例如：簽訂合同、起訴、應(yīng)訴。▲▲第二，公司的獨(dú)立責(zé)任；法人人格否認(rèn)：
第二十條  公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。
      公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
      公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
對(duì)此條的理解：
“逃避債務(wù)”：主要是積極行為：轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)；消極行為：公司注冊(cè)資本嚴(yán)重不足（侵權(quán)之訴）。
“嚴(yán)重?fù)p害”：不嚴(yán)重不可否認(rèn)法人人格。
舉證責(zé)任：在原告（債權(quán)人）。
具體表現(xiàn)形式：財(cái)產(chǎn)混同、人格混同（母子公司用一塊牌子）、管理混同（母子公司）、財(cái)會(huì)混同混亂。
第六十四條  一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（舉證責(zé)任倒置）
2.公司是社團(tuán)組織，具有社團(tuán)性。一般多個(gè)股東。
3. ▲公司以營(yíng)利為目的，具有營(yíng)利性。區(qū)別于非營(yíng)利性法人，國(guó)外公司可以是非營(yíng)利性的。
三、公司的權(quán)利能力和行為能力
（一）▲公司權(quán)利能力的涵義
公司的權(quán)利能力于公司成立（公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)）時(shí)產(chǎn)生，至公司終止（清算結(jié)束后注銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照）時(shí)消滅。如果沒(méi)有清算或沒(méi)有完全清算完則公司人格（在清算范圍內(nèi)）仍然存續(xù)，稱(chēng)為訴訟法人。
（二）▲公司權(quán)利能力的限制
1.性質(zhì)上的限制。公司權(quán)利能力當(dāng)然不包括自然人才能享有的生命權(quán)、健康權(quán)、婚姻自主權(quán)和親屬權(quán)人身性權(quán)利，也不同于國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體法人所享有的權(quán)利能力。但公司可對(duì)外捐贈(zèng)。
2.目的范圍的限制。公司的權(quán)利能力受到經(jīng)營(yíng)范圍的限制，但超越經(jīng)營(yíng)范圍的行為或協(xié)議的效力根據(jù)《合同法》總則的規(guī)定適用表見(jiàn)代理的規(guī)則。例如：電器制造公司（章程：彩電），對(duì)外簽訂冰箱買(mǎi)賣(mài)合同。
3. 法律上的限制。轉(zhuǎn)投資的限制。新法刪除了轉(zhuǎn)投資的限額，公司可以向其他企業(yè)和公司投資，但是公司不能向合伙企業(yè)和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資，也就是說(shuō)，中國(guó)不允許公司成為其他企業(yè)的無(wú)限責(zé)任的股東。也就是公司的投資對(duì)象只限于有限責(zé)任公司和股份有限公司及其他法人企業(yè)。但是另有規(guī)定的除外。以前公司法還規(guī)定了借貸和擔(dān)保的限制，新法規(guī)定：董事、高級(jí)管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。因此，借貸和擔(dān)保不再作為權(quán)利能力的限制。（批準(zhǔn)機(jī)關(guān)由公司章程規(guī)定）
（三）▲公司行為能力的概念
公司的行為能力（實(shí)際上是公司的民事行為能力）指公司基于自己的意思表示，以自己的行為獨(dú)立取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力。公司的行為能力與權(quán)利能力具有一致性。
行為能力包括：民事行為能力，侵權(quán)行為能力和刑事行為能力。
（四）▲公司行為能力的實(shí)現(xiàn)方式
1.公司的意思要由公司的法人機(jī)關(guān)來(lái)形成和表示。股東會(huì)（權(quán)力機(jī)關(guān)）、董事會(huì)（執(zhí)行機(jī)關(guān)、決策機(jī)關(guān)）、監(jiān)事會(huì)（監(jiān)督機(jī)關(guān)），經(jīng)理是經(jīng)營(yíng)輔助人。注意區(qū)分對(duì)內(nèi)意思的形成和對(duì)外意思的表示。非自然人組織體只能由自然人來(lái)實(shí)現(xiàn)其意思。2.公司的對(duì)外行為由公司的法定代表人來(lái)實(shí)施，或者由法定代表人的授權(quán)代表來(lái)實(shí)施。法定代表人根據(jù)公司章程可以由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理?yè)?dān)任。法定代表人：執(zhí)行重要事務(wù)，各部門(mén)經(jīng)理在本部門(mén)職責(zé)范圍內(nèi)有代理權(quán)。
四、公司的分類(lèi)
（一）以公司股東的責(zé)任范圍為標(biāo)準(zhǔn)分類(lèi)：無(wú)限責(zé)任公司、兩合公司、股份兩合公司、股份有限公司、有限責(zé)任公司。
股份有限公司和有限責(zé)任公司有什么區(qū)別呢？股東都承擔(dān)有限責(zé)任，但是股份有限公司的資本必須進(jìn)行等額劃分。這是股份有限公司和有限責(zé)任公司的主要區(qū)別。而有限責(zé)任公司的資本不需要任何的劃分，那么如何來(lái)計(jì)算股東的表決權(quán)，這要由公司章程來(lái)規(guī)定。
（二）以公司股份轉(zhuǎn)讓方式為標(biāo)準(zhǔn)分類(lèi)：封閉式公司、開(kāi)放式公司。英美法獨(dú)有的分類(lèi)。有限責(zé)任公司和非上市的股份有限公司屬于封閉式公司，股份有限公司中的上市公司屬于開(kāi)放式公司。
（三）▲以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)分類(lèi)：人合公司（無(wú)限公司）、資合公司（股份有限公司）、人合兼資合公司（兩合公司、股份兩合公司、有限責(zé)任公司）。
（四）以公司之間的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)分類(lèi)
1、按照公司之間控制與被控制關(guān)系公司可分為母公司和子公司。
2、根據(jù)公司間管轄與被管轄的關(guān)系公司可分為總公司和分公司。設(shè)立了公司全部機(jī)構(gòu)的公司即為總公司亦稱(chēng)本公司，分公司是總公司的分支機(jī)構(gòu)，它是總公司的組成部分。分公司沒(méi)有自己獨(dú)立的名稱(chēng)，沒(méi)有健全的組織機(jī)構(gòu)，沒(méi)有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，也不能獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任。
子公司與分公司的區(qū)別：分公司實(shí)際上是總公司的一個(gè)構(gòu)成部分，分公司沒(méi)有任何獨(dú)立的法律地位，它不具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，它不具有獨(dú)立的法人資格，也不能對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。母子公司之間都是各自獨(dú)立的法人，子公司不隸屬于母公司，它只是自己一部分股份控制在母公司的手里，原則講母公司可以通過(guò)控股來(lái)影響子公司，可是不能直接來(lái)管理子公司，更換子公司的企業(yè)管理人員，也不能隨便調(diào)撥子公司的資金。因?yàn)槟缸庸緸楠?dú)立的法人，因此雖然母公司能夠控制子公司，但如果母公司利用控制關(guān)系損害了子公司股東和債權(quán)人的利益，應(yīng)當(dāng)對(duì)子公司承擔(dān)賠償責(zé)任。子公司是具有獨(dú)立法人資格的企業(yè)，它能夠以自己的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任，它自己有自己獨(dú)立支配的資產(chǎn)。因此，這里一定要把子公司和分公司區(qū)分開(kāi)來(lái)，分公司為什么都不是獨(dú)立的？因?yàn)樗拖窆纠锏囊粋€(gè)部門(mén)一樣。子公司就不一樣了，子公司它自己有自己獨(dú)立健全的機(jī)構(gòu)，這里子公司有控股子公司和全資子公司之分，就是說(shuō)它能達(dá)到控股的程度，這個(gè)控股程度不能理解為達(dá)到50%以上就控股，如果一個(gè)公司的股份很分散的話(huà)，達(dá)到1%就可能控股。（法人人格否認(rèn)常適用于母子公司）
（五）以公司的國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)分類(lèi)：本國(guó)公司、外國(guó)公司、跨國(guó)公司。外商投資企業(yè)是中國(guó)公司?？鐕?guó)公司嚴(yán)格意義上不是一個(gè)法律概念，因?yàn)榉啥加械赜蛐?，沒(méi)有域外效力，只能約束本國(guó)的法律關(guān)系，所以跨國(guó)公司只是一個(gè)經(jīng)濟(jì)學(xué)、政治學(xué)上的概念。