第八章

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　　重 整 制 度

　　重整指經(jīng)利害關(guān)系人的申請，在審判機關(guān)的主持和利害關(guān)系人的參與下，對具有重整原因和重整能力的債務(wù)人進行生產(chǎn)經(jīng)營上的整頓和債權(quán)債務(wù)關(guān)系上的清理，以期擺脫財務(wù)困境，重獲經(jīng)營能力的特殊法律程序。重整的終極目的是使債務(wù)人企業(yè)能夠獲得重生。

　　新破產(chǎn)法本次對重整與和解制度作出了詳盡的規(guī)定，并且在制度的設(shè)計上由原來的破產(chǎn)清算一個門變更為破產(chǎn)清算、重整、和解三個門，就是說利害關(guān)系人即可以直接向法院申請破產(chǎn)清算，也可以直接向法院申請重整或和解，這是新破產(chǎn)法的一個重大突破，現(xiàn)行破產(chǎn)法規(guī)定的在破產(chǎn)程序中整頓制度，雖然其終極目的是和新破產(chǎn)法規(guī)定的重整目的相同，但在制度的設(shè)計和實體規(guī)范上有諸多的缺陷和不足，并且行政干預(yù)色彩占主導(dǎo)地位，實際是行政整頓，并不是真正意義上的重整制度，并且現(xiàn)行破產(chǎn)法的整頓制度與和解制度始終緊密結(jié)合在一起，不能有機的分開，因此同新破產(chǎn)法規(guī)定的重整制度可比性不大，本章就不再一一比對，僅把重整制度作一簡單介紹。

　　第一節(jié)    申請程序和重整期間

　　一、申請時間和申請人

　　通過《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十條規(guī)定①可以知道，在申請重整的時間上新破產(chǎn)法有了突破性的規(guī)定，利害關(guān)系人可以直接可以直接向法院請求重整，并且在債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)清算受理后破產(chǎn)宣告作出前，債務(wù)人和占十分之一以上股份的出資人均可以申請重整；申請重整的權(quán)利人是債權(quán)人、債務(wù)人和有限制的出資人，規(guī)定是明確的，但是這里存在一個問題是對債權(quán)人的債權(quán)數(shù)額沒有限制，從理論上講哪怕?lián)碛幸环皱X債權(quán)的人，相對于債務(wù)人也稱作債權(quán)人，享有勞動債權(quán)的職工相對于破產(chǎn)企業(yè)也是債權(quán)人，那么他們能不能申請，根據(jù)該條規(guī)定理論上應(yīng)該是可以的，這一點立法者在立法時應(yīng)該也注意到了，但可能考慮到不會發(fā)生這樣的情況，所以也沒有必要作出限制，但我們認為這畢竟是立法的一種缺陷，對債權(quán)人重整申請權(quán)予以適當(dāng)?shù)南拗剖怯斜匾模欣诰S護交易的穩(wěn)定和安全。

　　二、申請重整的條件

　　《企業(yè)破產(chǎn)法》以第二條、第七條兩條②規(guī)定，對申請重整的條件作出了兩種限制，第一是符合破產(chǎn)清算條件的可以申請重整。第二是只要單獨符合有明顯喪失清償能力可能的就可以申請重整，該規(guī)定為申請重整設(shè)置了較底的條件，更便于操作，顯示了立法價值取向，使企業(yè)更容易通過重整獲得重生。

　　三、重整的受理時限

　　對于《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十一條③的規(guī)定，需要注意以下兩點，第一，受理重整申請是直接以裁定的方式作出，而不是平常所采用的立案通知書 ，是和破產(chǎn)清算的立案方式相一致。第二，在整頓與和解的兩個章節(jié)中都沒有對立案的時間作出限定，但并不是沒有規(guī)定，應(yīng)當(dāng)適用新破產(chǎn)法第十條關(guān)于對破產(chǎn)申請的時間限制。

　　四、重整期間債務(wù)人的財產(chǎn)管理和營業(yè)事務(wù)

　　從《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十三、七十四條④的規(guī)定可以看出，該法為重整期間對重整企業(yè)的財產(chǎn)管理和營業(yè)事務(wù)共設(shè)定了三種管理方式：

　　第一是直接由專業(yè)管理人進行接管，在此階段的管理人也可稱為重整管理人，在立法之初有關(guān)管理人劃分的很細，由于管理人在各個階段所承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)不大相同，因此管理人的分類名稱很多，也許是為了更加方便，刪除了名目繁多的管理人稱謂，統(tǒng)稱管理人，但這樣有時也不宜區(qū)分各個不同程序的管理人。

　　第二是由債務(wù)人向法院申請，經(jīng)人民法院批準，債務(wù)人在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，在這種情況下，管理人有直接責(zé)任變?yōu)楸O(jiān)督責(zé)任，采用這種形式關(guān)鍵是考慮到債務(wù)人對企業(yè)本身更加了解，由其繼續(xù)管理經(jīng)營有可能會有利于企業(yè)的重生，但這樣也有不利因素，雖然管理人處在監(jiān)督的位置，但財產(chǎn)畢竟在債務(wù)人控制之下，一旦發(fā)生侵害債權(quán)人利益的情況，管理人是否要獨立的承擔(dān)責(zé)任又要發(fā)生一定的爭議。

　　第三種方式則取前兩種方式的優(yōu)點，采取由管理人直接負責(zé)財產(chǎn)管理和營業(yè)事務(wù)，但聘任債務(wù)人的經(jīng)營管理人員負責(zé)營業(yè)事務(wù)，這種方式即明確了管理人的直接責(zé)任，也可以由熟悉企業(yè)狀況的人員經(jīng)營管理，更符合重整制度的設(shè)立初衷。

　　五、擔(dān)保權(quán)和取回權(quán)的行使

　　根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十五條⑤的規(guī)定，債務(wù)人在重整期間原則上應(yīng)當(dāng)暫停行使擔(dān)保權(quán)，這也符合重整的應(yīng)有之意，重整本身就是一種破產(chǎn)保護，但同時也要保護擔(dān)保權(quán)人的利益，因此在擔(dān)保物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保人權(quán)利的時候，擔(dān)保權(quán)人可以請求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)，這樣可以督促管理人或債務(wù)人盡最大的善良管理義務(wù)，促使重整程序的順利進行。在重整期間設(shè)定擔(dān)保權(quán)，從立法本意上講應(yīng)當(dāng)是為了能夠使債務(wù)人融資渠道暢通，從而盤活企業(yè)，為債務(wù)人再生開辟綠色通道，但是在債務(wù)人自身管理經(jīng)營的重整中，雖然有管理人的監(jiān)督，但也不能排除有侵害債權(quán)人利益情況的發(fā)生，因此在實際操作中應(yīng)當(dāng)謹慎使用此規(guī)定，以減少損害債權(quán)人利益現(xiàn)象的發(fā)生。而在重整程序中對取回權(quán)的行使，只要是符合事先約定的條件就可以行使取回權(quán)。

　　六、重整期間收益分配和股權(quán)轉(zhuǎn)讓

　　《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十六條⑥規(guī)定，在重整期間是絕對禁止債務(wù)人的出資人進行收益分配的，這里使用的是絕對禁止主義。而在重整期間對于股東的股份轉(zhuǎn)讓采取的是個別相對限制主義，普通的持股人新破產(chǎn)法沒有禁止轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，而對于債務(wù)人的董事、監(jiān)事、以及高級管理人員原則上是不能轉(zhuǎn)讓所持股份，但是經(jīng)人民法院同意的除外，對此在實際的操作中要掌握松弛有度，如果涉及上市公司更要謹慎適用該規(guī)定。

　　七、重整程序的終止

　　根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十八條、八十六條、八十八條⑦的規(guī)定，重整程序的終止可以分為四種情況：

　　第一種情況是在重整期間發(fā)生特定的三種情形人民法院應(yīng)當(dāng)終止重整程序，但新破產(chǎn)法對該三種情況并沒有規(guī)定具體的量化標(biāo)準，最高院將要出臺的司法解釋可能會有明確的規(guī)定，其中債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性，在實踐中我們可以從重整期間的債務(wù)是否有所增加，財產(chǎn)總額是否有所減少，企業(yè)產(chǎn)品是否有銷售市場，是否有可能導(dǎo)致嚴重虧損事項的存在等幾點進行綜合考量；而對于債務(wù)人是否有欺詐、惡意減少債務(wù)人財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為，實踐中我們可以從是否有個別清償債務(wù)或清償未到期債務(wù)，低價處置財產(chǎn)，惡意提供擔(dān)保等方面進行綜合考量；債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)的現(xiàn)象主要體現(xiàn)在管理人直接接管債務(wù)人企業(yè)時對應(yīng)當(dāng)移交的相關(guān)材料債務(wù)人不正常進行移交，或在債務(wù)人進行管理經(jīng)營時不接受或怠于接受管理人的監(jiān)督等方面。

　　第二種情況是債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。這里我們要特別注意遵守新破產(chǎn)法第七十九條關(guān)于重整計劃提交時間的限制性規(guī)定。

　　第三種情況是在重整計劃通過后并經(jīng)人民法院裁定批準后重整程序應(yīng)當(dāng)終止。這里要滿足兩個條件（1）重整計劃經(jīng)過債權(quán)人會議通過。（2）重整計劃經(jīng)過法院裁定批準。

　　第四種情況是重整計劃未獲得債權(quán)人會議通過并且未依照本法第八十七條的規(guī)定獲得法院批準，或者重整計劃獲得了債權(quán)人會議通過但沒有獲得法院批準時應(yīng)當(dāng)終止重整程序，并且其直接后果是導(dǎo)致進入破產(chǎn)清算程序。

　　1、新破產(chǎn)法第七十條規(guī)定：“債務(wù)人或者債權(quán)人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請對債務(wù)人進行重整。債權(quán)人申請對債務(wù)人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整。”

　　2、新破產(chǎn)法第二條規(guī)定：“ 企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。

　　企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進行重整。“

　　第七條 “債務(wù)人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。”

　　3、新破產(chǎn)法第七十一條規(guī)定：“人民法院經(jīng)審查認為重整申請符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定債務(wù)人重整，并予以公告?！?BR>
　　4、新破產(chǎn)法第七十三條規(guī)定：“ 在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。 有前款規(guī)定情形的，依照本法規(guī)定已接管債務(wù)人財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，本法規(guī)定的管理人的職權(quán)由債務(wù)人行使?！?BR>
　　第七十四條規(guī)定：“ 管理人負責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，可以聘任債務(wù)人的經(jīng)營管理人員負責(zé)營業(yè)事務(wù)?！?BR>
　　5、新破產(chǎn)法第七十五條規(guī)定：“ 在重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。但是，擔(dān)保物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保權(quán)人權(quán)利的，擔(dān)保權(quán)人可以向人民法院請求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)。

　　在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。 “

　　第七十六條 規(guī)定：“債務(wù)人合法占有的他人財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng)當(dāng)符合事先約定的條件。”

　　6、新破產(chǎn)法第七十七條規(guī)定：“ 在重整期間，債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配。 在重整期間，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。”

　　7、新破產(chǎn)法第七十八條規(guī)定：“ 在重整期間，有下列情形之一的，經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)：

　?。ㄒ唬﹤鶆?wù)人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性；

　?。ǘ﹤鶆?wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為；

　　（三）由于債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)?！?BR>
　　第七十九條規(guī)定：“債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)?！?BR>
　　第八十六條規(guī)定：“ 各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。

　　自重整計劃通過之日起十日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出批準重整計劃的申請。人民法院經(jīng)審查認為符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起三十日內(nèi)裁定批準，終止重整程序，并予以公告。“

　　第八十八條規(guī)定：“ 重整計劃草案未獲得通過且未依照本法第八十七條的規(guī)定獲得批準，或者已通過的重整計劃未獲得批準的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)?！?