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    司法考試:司法考試刑法犯罪論復習筆記

    來源:233網(wǎng)校 2009年2月5日

      ★條件關(guān)系的認定:(摘自張明楷的《刑法學》)

      在通常情況下容易判斷行為與結(jié)果之間有無條件關(guān)系,值得討論的是以下幾種情況:

      (1)因果關(guān)系的斷絕

      因果關(guān)系的斷絕是指條件關(guān)系本身被切斷。即前條件對某一結(jié)果還沒有起作用時,與此無關(guān)的后條件導致了該結(jié)果的發(fā)生。在這種情況下,前條件不是結(jié)果的原因。例如,甲以殺人故意向乙的食物中投放了足以致死的毒藥,但在該毒藥還沒有起作用時,丙開槍殺死了乙。甲的行為與乙的死亡之間,不存在沒有前者就沒有后者的條件關(guān)系,所以沒有因果關(guān)系。

     ?。?)假定的因果關(guān)系

      假定的因果關(guān)系,是指雖然某個行為導致結(jié)果發(fā)生,但即使沒有該行為,由于其他情況也會產(chǎn)生同樣結(jié)果。例如,下午1時執(zhí)行死刑,在執(zhí)行人正在摳動扳機的瞬間,被害人的父親甲推開執(zhí)行人,自己摳動扳機打死了死刑犯乙。是否承認甲的行為與結(jié)果之間具有條件關(guān)系,在理論上還存在爭議。持肯定回答的人認為,由于事實上是甲的行為導致了乙的死亡,故應當肯定二者之間的因果關(guān)系;作為刑法的評價對象,條件關(guān)系的有無應由事實的判斷來決定,應當接近自然科學的因果關(guān)系概念,而不能附加假定的因素。持否定回答的人則認為,在上述情況下,不存在沒有前者就沒有后者的條件關(guān)系,換言之,即使沒有甲的行為也將發(fā)生乙的死亡結(jié)果,故甲的行為與乙的死亡之間沒有因果關(guān)系。本書基本贊成肯定說。

     ?。?)二重的因果關(guān)系

      二重的因果關(guān)系,也稱擇一的競合,是指兩個以上的行為分別都能導致結(jié)果的發(fā)生,但在行為人沒有意思聯(lián)絡(luò)的情況下,競合在一起導致了結(jié)果的發(fā)生。例如,甲與乙沒有意思聯(lián)絡(luò),都意欲殺丙,并同時向丙開槍,且均打中了丙的心臟。在這種情況下,即使沒有甲的行為或者沒有乙的行為,丙都會死亡。那么,是否具有條件關(guān)系呢?能否適用條件關(guān)系公式呢?條件關(guān)系否定說認為,甲、乙的行為與丙的死亡之間沒有因果關(guān)系。因為沒有甲的行為丙也會死亡,沒有乙的行為丙也會死亡;既然不具有條件關(guān)系,就不存在因果關(guān)系。但是,在被害人已經(jīng)死亡的情況下,否認因果關(guān)系進而認定行為人僅承擔未遂責任,實有不妥之處。條件關(guān)系修正說或者整體考察說認為,應當對條件關(guān)系公式進行修正,即在數(shù)個行為導致一個結(jié)果的情況下,如果除去一個行為結(jié)果將發(fā)生,除去全部行為結(jié)果將不發(fā)生,則全部行為都是結(jié)果發(fā)生的原因。本書持后一種觀點。

     ?。?)重疊的因果關(guān)系

      兩個以上相互獨立的行為,單獨不能導致結(jié)果的發(fā)生,但合并在一起造成了結(jié)果時,就是所謂重疊的因果關(guān)系。例如,甲、乙二人沒有意思聯(lián)絡(luò),分別向丙的食物中投放了致死量50%的毒藥,二人行為的重疊達到了致死量,丙吃食物后死亡。在這種情況下,由于存在著沒有前者就沒有后者的條件關(guān)系,故肯定甲、乙二人的行為與丙的死亡之間具有因果關(guān)系。

      ★其他應注意的問題:

      在采取條件說認定因果關(guān)系時應注意以下幾點:

     ?。?)作為條件的行為必須是有導致結(jié)果發(fā)生的危險性的行為,否則不能承認有條件關(guān)系。條件關(guān)系公式中的“結(jié)果”是指具體的、特定形態(tài)、特定規(guī)模與特定發(fā)生時期的結(jié)果。

      (2)條件關(guān)系是一種客觀聯(lián)系,不以人的意志為轉(zhuǎn)移。行為人是否認識到了自己的行為可能發(fā)生結(jié)果,現(xiàn)實的因果關(guān)系的發(fā)展過程與行為人預想的發(fā)展過程是否符合,并不影響條件關(guān)系的存在與否。條件關(guān)系又是特定條件下的客觀聯(lián)系,故不能離開客觀條件認定因果關(guān)系;行為人是否認識到了特定條件,并不左右對因果關(guān)系的認定。

     ?。?)行為是結(jié)果發(fā)生的條件之一時便可認定條件關(guān)系,并非唯一條件時才肯定條件關(guān)系。換言之,一個結(jié)果完全可能由數(shù)個行為造成,因此,在認定某種行為是否結(jié)果的原因時,不能輕易否認其他行為同時也是該結(jié)果發(fā)生的原因。反之,一個行為可能造成數(shù)個結(jié)果,所以,在認定某種行為造成了某一結(jié)果時,也不要輕易否認該行為同時造成了其他結(jié)果。

     ?。?)在因果關(guān)系的發(fā)展進程中,如果介入了第三者的行為、被害人的行為或特殊自然事實,則應通過考察行為人的行為導致結(jié)果發(fā)生的可能性大小、介入情況對結(jié)果發(fā)生的作用大小、介入情況的異常性大小等,判斷前行為與結(jié)果之間是否存在因果關(guān)系。要特別注意介入因素中的醫(yī)療事故,具有特殊性,因為醫(yī)療行為本身就是風險行為:

      例如,在同樣是介入了醫(yī)生的重大過失引起被害人死亡的案件中,如果先前的行為只是導致被害人輕傷,則應認定先前行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系中斷;如果先前行為導致被害人瀕臨死亡的重傷,則宜認定先前行為與被害人死亡之間的因果關(guān)系。但是,在被害人受傷后數(shù)小時,他人故意開槍殺死被害人的,則應否認先前行為與被害人死亡之間的因果關(guān)系。再如,如果A的行為已經(jīng)導致B瀕臨死亡的重傷,c后來對B實施毆打,只是導致B的死亡時期略微提前的,應肯定A的行為與B的死亡之間具有因果關(guān)系。但是,如果c開槍射殺已經(jīng)受傷的B,則應認定A的行為與B的死亡之間因果關(guān)系已中斷。

      介入情況的異常與否,對判斷是否中斷也具有意義。前行為必然導致介入情況、前行為通常導致介入情況、前行為很少導致介入情況、前行為與介入情況無關(guān)這四種情形,對認定因果關(guān)系的中斷所起的作用依次遞增。

     ?。?)關(guān)于不作為的因果關(guān)系。不作為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系,一直是頗有爭議的問題。在刑法理論上,有人完全否認不作為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系;有人完全肯定不作為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系。

      有人則肯定部分不作為與危害結(jié)果之間具有因果關(guān)系。本書認為,應當肯定不作為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系。首先,從權(quán)利義務(wù)的關(guān)系上看,如果義務(wù)主體不履行義務(wù),權(quán)利主體就享受不到權(quán)利,從而使法律關(guān)系受到侵害。不作為正是因為行為人負有特定義務(wù)而不履行該義務(wù),才使法律關(guān)系遭受破壞,造成具體的危害結(jié)果。其次,從條件說的內(nèi)容上看,作為犯罪的條件關(guān)系公式是:如果沒有該行為,結(jié)果便不會發(fā)生,故該行為是原因;不作為犯罪的條件關(guān)系公式是:如果行為人履行義務(wù),結(jié)果便不會發(fā)生,故不履行義務(wù)是原因。二者在形式上有差異,但因果聯(lián)系的內(nèi)容是相同的。

      (6)關(guān)于流行病學的因果關(guān)系。公害犯罪(包括環(huán)境犯罪)中的因果關(guān)系往往難以認定。例如,某種藥品的副作用,常常難以用科學方法來解釋。但是,如果行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系的發(fā)展,由于沒有被科學的、自然的法則完全解明,就否認刑法上的因果關(guān)系,對大多數(shù)公害犯罪則都不能認定。為了解決這種不合理現(xiàn)象,刑法理論上提出了流行病學(疫學)的因果關(guān)系理論。流行病學是研究疾病的流行、群體發(fā)病的原因與特征,以及預防對象的醫(yī)學分支學科。其對原因的解明有助于刑法上因果關(guān)系的認定。根據(jù)流行病學理論,符合以下四個條件,就可以肯定某種因子與疾病之間具有因果關(guān)系:第一,該因子在發(fā)病的一定期間之前起作用;第二,該因子的作用程度越明顯,患病率就越高;第三,該因子的分布消長與流行病學觀察記載的流行特征并不矛盾;第四,該因子作為原因起作用,與生物學并不矛盾。概言之,某種因子與疾病之間的關(guān)系,即使在醫(yī)學上、藥理學上得不到科學證明,但根據(jù)大量的統(tǒng)計、觀察,能說明該因子對產(chǎn)生疾病具有高度的蓋然性時,就可能肯定其因果關(guān)系。流行病學的這種因果關(guān)系論,也可以運用于公害犯罪因果關(guān)系的認定中。

      認定結(jié)果加重犯的因果關(guān)系要采用原因說,即基本行為對加重結(jié)果必須具有直接性。如:強奸婦女時,如果由于犯罪人追趕導致婦女在逃跑中摔死,應認定為具有直接性。例外:拐賣婦女、兒童罪和組織賣淫、強迫賣淫罪中的“造成”被害人或近親屬重傷、死亡。

      因果關(guān)系和刑事責任的關(guān)系:因果關(guān)系是刑事責任的客觀基礎(chǔ),沒有因果關(guān)系就沒有刑事責任,但有因果關(guān)系則不一定有刑事責任,因為刑事責任是主客觀相統(tǒng)一的,所以還要考慮主觀方面的因素,而且責任的有無和大小往往是隨著主觀的變化而變化?!铨R林語

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      自然人犯罪方面需要掌握三個問題:刑事責任年齡、刑事責任能力、身份犯。

      1、刑事責任年齡

      刑事責任年齡可作三分法:完全無責任年齡(不滿14周歲)、相對責任年齡(14周歲以上不滿16周歲)、完全責任年齡(16周歲以上)。

      關(guān)于未成年人刑事責任部分,尤其應注意以下問題:

     ?、僦軞q的計算原則,應當以實足年齡為準,自過生日的第二天起才為已滿14周歲或16周歲;

     ?、谝褲M14不滿16周歲的人,應當負刑事責任的范圍;故意殺人、故意傷害致人重傷死亡、搶劫、強奸、放火、爆炸、投毒(投放危險物質(zhì))、販毒。

     ?、圩⒁鈸尳僮锊粌H包括《刑法》第263條所規(guī)定的典型的搶劫罪,還包括其他類型的“準搶劫罪”,如267條第2款規(guī)定的攜帶兇器搶奪定搶劫罪和289條中的聚眾打砸搶故意毀壞財物或奪走財物;

      ※注意:這里的搶劫不再包含269條的轉(zhuǎn)化型搶劫,↓

      《最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》

      第十條  已滿十四周歲不滿十六周歲的人盜竊、詐騙、搶奪他人財物,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證,當場使用暴力,故意傷害致人重傷或者死亡,或者故意殺人的,應當分別以故意傷害罪或者故意殺人罪定罪處罰。

      已滿十六周歲不滿十八周歲的人犯盜竊、詐騙、搶奪罪,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的,應當依照刑法第二百六十九條的規(guī)定定罪處罰;情節(jié)輕微的,可不以搶劫罪定罪處罰。

      注意:轉(zhuǎn)化型搶劫是取財在前、暴力在后;直接搶劫是暴力在前、取財在后

      ④注意毒品犯罪中,已滿14周歲不滿16周歲的人僅對販賣毒品的行為負刑事責任,對基本性質(zhì)相同危害程度相等的走私、制造、運輸毒品的行為(《刑法》第347條)則不負刑事責任。與這一特征極為類似的還有《刑法》第114條所規(guī)定的幾種以危險方法危害公共安全的犯罪行為中,僅規(guī)定對放火、爆炸、投毒負刑事責任,而對決水,以其他危險方法危害公共安全的行為則不負刑事責任。

     ?、葑⒁庖褲M14不滿16周歲的人僅僅對法定的幾種故意犯罪負刑事責任,而對任何過失犯罪是都不負刑事責任的。

     ?、迣τ谝褲M14不滿16周歲的人犯罪,適用刑罰時應當遵循的兩個原則:一是應當從輕或減輕處罰,二是不適用死刑(包括死緩)。

      ⑦搶劫槍支、彈藥、爆炸物包含在“搶劫”之中。因為這兩個罪是法條競合;

     ?、鄬τ谄渌麌乐氐墓室庑袨椋糠中袨榉?7條第2款的規(guī)定的,以部分行為所涉罪名處罰。

      2、刑事責任能力

      刑事責任能力要求同時具備辨認能力(認識因素)與控制能力(意志因素),即犯罪能力;影響刑事責任能力的有無以及程度的因素有:年齡、精神障礙、生理功能喪失等。還是以三分法為準來掌握:完全無責任能力、限制責任能力、完全責任能力。

      關(guān)于刑事責任能力問題,應注意:完全無責任能力與完全責任能力在考試中并不十分重要,關(guān)鍵點是注意在完全責任能力與完全無責任能力之間的中間狀態(tài)——即部分、限制、相對責任能力者,主要有這樣幾類人員:

      一是已滿14不滿18周歲的人犯罪的,應當從輕或減輕處罰并且不適用死刑;

      二是尚未完全喪失辨認或控制能力的精神病人犯罪的,可以從輕或減輕處罰;

      三是聾啞人或盲人犯罪的,可以從輕、減輕或免除處罰。

      辨認控制能力的判斷:

      (1) 醫(yī)學判斷:是否有精神?。?/P>

     ?。?)心理學判斷:是否因為精神病而不能辨認和控制能力。

      醉酒情況下的行為人,可以成為刑法上承擔刑事責任的主體。(醉酒人并不都是故意犯罪,也可能是因為過失和意外,同時“喝酒”本身就是交通肇事的一個構(gòu)成要件)

      病理性醉酒的行為人:病理性醉酒屬于精神病狀態(tài),但在故意引起的情況下承擔刑事責任——原因上的自由行為(action libera in cause)。

      復雜性醉酒,中國刑法沒有規(guī)定,和病理性醉酒一樣極其罕見。

      3、身份犯   →不包含犯罪中所形成的身份,如首要分子

      身份犯即所謂的特殊主體,是相對一般犯罪主體而言的,是指在完全具備一般主體條件的基礎(chǔ)上,還將以特殊的身份作為主體構(gòu)成條件的犯罪。特殊身份即刑法所規(guī)定的影響行為人刑事責任的人身方面特定的資格、地位或狀態(tài)。典型的如貪污罪、脫逃罪、刑訊逼供罪等。

      真正的身份犯(影響定罪)與不真正的身份犯(影響量刑);

      積極的身份犯(入罪)與消極的身份犯(出罪)。

      自然身份犯(性別、年齡)與法定身份犯(國家工作人員)

      《最高人民法院關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認定共同犯罪幾個問題的解釋》

      第一條 行為人與國家工作人員勾結(jié),利用國家工作人員的職務(wù)便利,共同侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物 ,以貪污罪共犯論處。

      第二條 行為人與公司企業(yè)或者其他單位的人勾結(jié),利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務(wù)便利,共同將該單位財物非法占為已有,數(shù)額較大的,以職務(wù)侵占罪共犯論處。

      第三條 公司、企業(yè)或者其他單位中,不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結(jié),分別利用各自的職務(wù)便利,共同將本單位財物非法占為已有的,按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。――區(qū)分不了主從犯的以貪污論處

      國家工作人員:

     ?、賴覚C關(guān)中從事公務(wù)的人員;

     ?、趪泄?、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員;

     ?、蹏覚C關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務(wù)的人員;

      ④其他依照法律從事公務(wù)的人員,以國家工作人員論。

      國家工作人員的“公務(wù)”:

      ①關(guān)系到不特定多數(shù)人的利益;

      ②并具有裁量性、判斷性、決定性的事務(wù);

      ③單純的機械性、體力性活動不是公務(wù);

     ?、鼙仨毷菄覚C關(guān)或者其它法定的公共機構(gòu)或者公共團體組織或者安排的事務(wù),公民自發(fā)從事的公益性活動不屬公務(wù)。

      《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》指出,從事公務(wù),是指代表國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)事業(yè)單位、人民團體等履行組織、領(lǐng)導、監(jiān)督、管理等職責。公務(wù)主要表現(xiàn)為與職權(quán)相聯(lián)系的公共事務(wù)以及監(jiān)督、管理國有財產(chǎn)的職務(wù)活動。

      《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》還確立了幾類特殊人員的身份:

     ?。?)國有公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)事、會計、出納人員等管理、監(jiān)督國有財產(chǎn)等活動,屬于從事公務(wù)。

     ?。?)那些不具備職權(quán)內(nèi)容的勞務(wù)活動、技術(shù)服務(wù)工作,如售貨員、售票員等所從事的工作,一般不認為是公務(wù)。

     ?。?)在鄉(xiāng)(鎮(zhèn))以上中國共產(chǎn)黨機關(guān)、人民政協(xié)機關(guān)中從事公務(wù)的人員,司法實踐中也應當視為國家機關(guān)工作人員。

      (4)刑法第93條第2款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”具體包括:①依法履行職責的各級人民代表大會代表;②依法履行審判職責的人民陪審員;③協(xié)助鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處從事行政管理工作的村民委員會、居民委員會等農(nóng)村和城市基層組織人員;④其他由法律授權(quán)從事公務(wù)的人員。

      《全國人大常委會關(guān)于刑法第九章瀆職罪主體適用問題的解釋》國家機關(guān)工作人員:在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員,或者在受國家機關(guān)委托代表國家機關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員,或者雖未列入國家機關(guān)人員編制但在國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員,在代表國家機關(guān)行使職權(quán)時,有瀆職行為,構(gòu)成犯罪的,依照刑法關(guān)于瀆職罪的規(guī)定追究刑事責任。

      其他身份犯:特定職業(yè)(醫(yī)生、郵政工作人員)、特定法律義務(wù)(納稅人、扣繳義務(wù)人)、特定法律地位(證人、刑事訴訟辯護人、代理人)、特定疾?。ㄐ圆。?、持有特定物品(依法配備的槍支)、參與某種活動(生產(chǎn)銷售偽劣商品)、居住地(境外人員)、消極身份(未取得醫(yī)生職業(yè)資格)等等。

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