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    用工程擔保能否化解工程招投標風險?

    來源:233網校 2006年9月25日

      工程擔保推行困難的原因分析全國各地陸續(xù)開展了工程擔保制度,其中深圳、上海、廈門、河北等地都出臺了相關的規(guī)定,尤以深圳規(guī)定較為系統(tǒng),推廣力度較大。深圳結合政府投資工程管理體制改革,把工程擔保制度作為配套措施大力推行。1996年市政工程試行工程擔保,擔保方式為保證金或保函,后又結合深圳市人大頒布的《深圳市政府投資工程項目管理條例》及《深圳經濟特區(qū)建設工程施工招標投標條例》,出臺了《深圳市建設工程擔保實施辦法》,要求工程建設項目應該試行投標擔保、承包商履約擔保和業(yè)主支付擔保三種擔保,所有擔保應是無條件擔保。據(jù)建設銀行深圳分行的人員介紹,從1996年開始開展擔保業(yè)務以來,建設系統(tǒng)的保函占總業(yè)務量的50%以上,絕大多數(shù)是銀行保函,并且到目前為止,還沒發(fā)生過一起賠付業(yè)務。另外,根據(jù)招投標評標辦法的不同,對試行最低價中標的,要求擔保申請人提高保證金的比例,同時,還要提供相應的保證,要么是抵押,要么是第三方擔保。其他地方基本上與此類似,但基本上沒有超出深圳市的水平,可以說工程擔保制度仍處于起步階段。

      業(yè)主和建筑企業(yè)在市場主體地位上的不平等是工程擔保推行不力的重要原因。據(jù)建設部建筑市場管理司司長王素卿分析,業(yè)主不僅不愿承擔工程款支付保證的責任,還在工程招標中對承包商的投標擔保和履約擔保設置苛刻條件;業(yè)主工程款支付保函要求建筑企業(yè)代業(yè)主向銀行提供反擔保,實際上是業(yè)主強迫建筑企業(yè)為其承擔違約風險。

      有的業(yè)主依靠自己的強勢地位,迫使建筑企業(yè)在中標后,代替業(yè)主承擔工程款支付擔保的費用,從而將業(yè)主應支付的工程擔保費用轉嫁給建筑企業(yè);有的業(yè)主即使能夠履行工程款支付義務,也延遲撥付工程進度款。

      另外,擔保機構的能力、實力、數(shù)量及服務水平遠遠不能滿足實際市場的需要,也制約了工程擔保的推行。從目前已開展工程擔保的地方看,目前推行的工程擔保絕大多數(shù)是銀行出具的保函保證,專業(yè)擔保公司的很少。根據(jù)上海市的統(tǒng)計資料,截至2004年上半年,上海共有各類擔保公司91家,其中政策性擔保公司占10%,商業(yè)性擔保公司占90%,擔保資金總量與擔保金額僅僅持平,這就說明擔保業(yè)務數(shù)量極少,其中一半以上的擔保公司半年沒有發(fā)生一筆業(yè)務,而且擔保內容幾乎全是資金融資擔保,基本不涉及建設工程擔保。

      推行建設工程擔保的建議從實際發(fā)展情況看,工程擔保制度僅僅依靠市場主體的自我發(fā)展很難發(fā)揮其應有的作用,因此,筆者建議,應當利用《建筑法》正在進行修改的契機,從法律上予以明確。一是明確建設工程項目必須進行工程擔保,工程擔保必須實行承包商履約擔保和業(yè)主支付擔保,未實行擔保的,合同不予以備案,不予頒發(fā)施工許可證,其他擔保如投標擔保、承包商付款擔保、保修擔保、工程質量擔保等由合同雙方當事人協(xié)商解決。在罰則中必須設立處罰條款,凡是未按規(guī)定辦理工程擔保的應給予相應的經濟處罰。二是要出臺工程擔保的實施辦法,明確工程擔保的數(shù)量、種類規(guī)定。重點按照工程投資性質的不同,確定工程擔保的數(shù)額下限。針對投資規(guī)模巨大的工程,可以實行分段擔保。另外,對于實行擔保后形成的法律關系要結合建設工程的特殊性,必須實行無條件擔保,防止產生推諉扯皮的現(xiàn)象,目的是要達到一旦出現(xiàn)合同義務無法履行時,另一方的利益不受損失,而不是將大量的時間耗費在是否需要賠償?shù)睦下飞先ァH恰督ㄖā窇撁鞔_工程擔保的費用應該包含在工程總價中,并且是在招投標中可以參與競爭的費用。這一點尤為重要,現(xiàn)行的工程費用中根本沒有工程擔保費用。四是應該明確工程擔保的主管部門。

      總之,實行建設工程擔保制度利國利民,是建設工程管理制度改革的一項重要配套措施,用工程擔?;夤こ陶型稑?、工程質量等風險值得期待。

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