案情 
    2007年2月15日晚，曹某與張某某在舞會(huì)上相識(shí)，兩人很投緣，凌晨0時(shí)許，曹某主動(dòng)送張某某到酒店休息，到酒店房間后，曹某見有機(jī)可乘，遂提出與張某某發(fā)生性關(guān)系的要求，張某某不允，曹某淫相畢露，采取騎壓的暴力手段控制被害人的身體，欲對(duì)其實(shí)施奸淫，被害人張某某竭力反抗，大聲喊叫，并用手機(jī)給同事發(fā)了求救短信，曹某見狀松開了被害人，不久曹某又再次采取騎壓控制被害人身體的手段欲行強(qiáng)奸，遭到被害人的強(qiáng)烈反抗和大聲喊叫，曹某最終放棄了強(qiáng)奸行為，松開了被害人自行離去。許久，張某某的同事趕至酒店，報(bào)警案發(fā)。 
    分歧 
    本案審理中，對(duì)犯罪分子曹某違背婦女意志，使用暴力手段強(qiáng)行與被害婦女發(fā)生性關(guān)系的行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪無(wú)疑義，但對(duì)曹某犯罪中存在重復(fù)侵害行為能否構(gòu)成強(qiáng)奸罪（中止）存在爭(zhēng)議，有人認(rèn)為，曹某違背被害人的意志，使用暴力手段強(qiáng)行與被害婦女發(fā)生性關(guān)系，遭到被害人的極力反抗和叫喊未能得逞，屬于意志以外的因素，被迫停止犯罪的，且曹某先后兩次實(shí)施強(qiáng)奸行為，不符合犯罪中止的徹底性特征，其行為應(yīng)當(dāng)以強(qiáng)奸罪（未遂）論處。
筆者更傾向于本案曹某構(gòu)成強(qiáng)奸罪（中止）。 
    評(píng)析 
    犯罪未遂是指已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，意志以外的原因應(yīng)當(dāng)存在兩方面內(nèi)涵： 
    一是質(zhì)的規(guī)定性，犯罪分子自認(rèn)為存在阻礙其完成犯罪的原因：1、犯罪分子本人以外對(duì)完成犯罪具有阻礙作用的因素包括物質(zhì)障礙、環(huán)境時(shí)機(jī)、被害人反抗、第三人界入、自然力量等方面；2、犯罪分子自身對(duì)完成犯罪具有阻礙作用的因素包括能力不足、體力不佳、經(jīng)驗(yàn)缺乏等方面；3、犯罪分子主觀認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤（對(duì)象、工具等）。 
    二是量的規(guī)定性，上述原因足以阻止犯罪分子完成犯罪，如果不能足以改變犯罪分子的主觀意志去完成犯罪，而犯罪分子自動(dòng)放棄犯罪的不應(yīng)視為意志以外的原因。 
    當(dāng)有外因存在時(shí)，如何把握犯罪分子心中“量”的尺度呢？筆者認(rèn)為應(yīng)對(duì)外因（外界阻止因素）與內(nèi)因（犯罪分子主觀心理）作一個(gè)客觀的分析比較，即如果出現(xiàn)的外因不足以阻止犯罪的完成，而行為人認(rèn)為足以阻止其犯罪行為而放棄犯罪的視為犯罪未遂。相同的，如果出現(xiàn)的外因客觀上可以阻止犯罪行為，而行為人認(rèn)為不足以阻止犯罪行為而自動(dòng)徹底放棄犯罪的認(rèn)定為犯罪中止，所以內(nèi)因才是區(qū)分犯罪未遂與犯罪中止的關(guān)鍵。 
    本案中，曹某的行為屬于強(qiáng)奸未遂還是強(qiáng)奸中止，關(guān)鍵就是看外界的障礙因素是否使曹某認(rèn)為足以阻礙其完成犯罪。曹某采用騎壓的手段控制被害人張某某身體，張某某作為女性，其反抗行為不足以對(duì)抗身強(qiáng)力壯的曹某，只要曹某加大施暴力度繼續(xù)騎壓張某某，完全有能力、有條件、有時(shí)間實(shí)施強(qiáng)奸行為。但曹某在張某某數(shù)次大聲喊叫與發(fā)求救短信后就放棄了暴力行為，表明曹某在主觀上已放棄了繼續(xù)強(qiáng)奸的意圖，倘若把此時(shí)曹某的停止行為看作是意志以外的原因，那么第二次的強(qiáng)奸行為就不可能存在，說明在當(dāng)時(shí)的情況下，被害人的叫喊反抗與求救短信都沒有令曹某感到足以阻礙其完成犯罪，即使客觀上已不能，但曹某并沒視為阻礙，第二次強(qiáng)奸行為的開始與停止，更能說明曹某將本可以繼續(xù)下去的犯罪行為自動(dòng)放棄的主觀意志。再者，曹某最終停止強(qiáng)奸行為是在另外一個(gè)不確定的外界障礙（同事趕至阻止）之前就進(jìn)行了，更能說明其主動(dòng)停止犯罪的意圖。不管曹某停止犯罪的動(dòng)機(jī)是懾于法律的威嚴(yán)，還是真誠(chéng)悔悟，只要是在有可能完成犯罪的條件下，最終出于本人的意志將犯罪停止，都不影響犯罪中止的成立。 
    犯罪中止是主觀和客觀的統(tǒng)一，主觀上自動(dòng)放棄了犯罪意圖，客觀上放棄了犯罪行為或者有效地防止了犯罪結(jié)果的發(fā)生，具有及時(shí)性、自動(dòng)性、徹底性的三大特征。本案中曹某最終對(duì)兩次重復(fù)侵害的強(qiáng)奸行為的放棄是發(fā)生在整個(gè)強(qiáng)奸犯罪運(yùn)動(dòng)過程中且尚未造成犯罪后果之前的，從整個(gè)犯罪行為看，犯罪并未完成，曹某存在繼續(xù)犯罪的條件，其中止犯罪在時(shí)間上存在可能，符合及時(shí)性的特征；其次，曹某的停止行為是主動(dòng)的，合乎主觀意愿，不具有被迫放棄犯罪的未遂特征（外因不足以阻止犯罪行為），曹某在客觀上有自動(dòng)停止犯罪的行為且未導(dǎo)致犯罪結(jié)果的發(fā)生，曹某的中止行為符合主客觀相統(tǒng)一的原則；最后，重復(fù)與不徹底不能等同，犯罪中止的徹底性要求中止犯罪是堅(jiān)決有效的，強(qiáng)調(diào)有效阻止犯罪結(jié)果的發(fā)生，一般認(rèn)為由于時(shí)機(jī)不成熟、環(huán)境不利而伺機(jī)再繼續(xù)犯罪的不能認(rèn)定犯罪中止，曹某兩次強(qiáng)暴行為所處的環(huán)境時(shí)機(jī)、所用的手段都相同，根本不存在期待更適宜的犯罪時(shí)機(jī)的可能性，況且未造成強(qiáng)奸罪的犯罪結(jié)果，其存在重復(fù)侵害的行為的法律評(píng)價(jià)不能孤立的看作是不徹底，最多說明犯罪者中止決心不大、悔悟程度不高，而不影響犯罪中止的認(rèn)定。在犯罪結(jié)果未出現(xiàn)前，行為人自動(dòng)放棄犯罪的，不管已實(shí)行幾次重復(fù)侵害行為筆者認(rèn)為定犯罪中止為宜，這樣有利于促使犯罪分子在關(guān)鍵時(shí)刻幡然悔悟，對(duì)于減少、預(yù)防犯罪有著積極的意義。