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    2009年行政法復(fù)習(xí)資料:抽象行政行為

    來源:233網(wǎng)校 2009年1月9日
    【有普遍約束力的決定、命令】 
    是指行政機關(guān)針對不特定對象發(fā)布的能反復(fù)適用的行政規(guī)范性文件。 
    制定機構(gòu):國務(wù)院和各級人民政府,國務(wù)院各部、委員會在本部門權(quán)限內(nèi)發(fā)布命令指示和規(guī)章,縣級以上地方各級人民政府,鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府都有權(quán)發(fā)布決定和命令。
    制定權(quán)限:國務(wù)院發(fā)布決定命令應(yīng)當以憲法和法律為根據(jù);國務(wù)院各部、委員會發(fā)布命令、指示以法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定命令為根據(jù);縣級以上地方各級人民政府,發(fā)布決定、命令,是執(zhí)行本級人民代表大會及其常務(wù)委員會的決議,以及上級國家行政機關(guān)的決定和命令;鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府發(fā)布決定和命令,是執(zhí)行本級人民代表大會的決議,以及上級國家行政機關(guān)的決定和命令; 
    監(jiān)督程序:可以分為人民代表機關(guān)的監(jiān)督和行政機關(guān)的監(jiān)督。縣級以上地方各級人民政府有權(quán)改變或者撤銷各工作部門不適當?shù)拿?、指示和下級人民政府的不適當?shù)臎Q定、命令。 
    【具體行政行為的定義和構(gòu)成】 
    具體行政行為是國家行政機關(guān)依法就特定事項對特定的公民、法人和其他組織權(quán)利義務(wù)作出的單方行政職權(quán)行為。構(gòu)成要素有: 
    1、具體行政行為是法律行為。是行政法上的意志行為和有法律約束力的處理,與行政事實行為和準備性、部分性行政行為區(qū)分開來。行政事實行為可以是一種意思表示也可以是實際操作。如設(shè)置交通安全指示標志,銷毀偽劣產(chǎn)品。準備性、部分性行政行為涉及到一些行政監(jiān)督監(jiān)察活動。 
    2、具體行政行為是對特定人與特定事項的處理。第一是就特定事項對特定人的處理;第二是就特定事項對可以確定的一群人的處理。第三是根據(jù)特定事項對不特定人的處理。 
    3、具體行政行為是單方行政職權(quán)行為。具有命令服從性質(zhì),是一種行政管理行為。 
    4、具體行政行為是外部性處理。沒有外部性法律效力的行政決定不是具體行政行為。 
    【具體行政行為的分類】 
    1、依職權(quán)和須申請的具體行政行為。標準是行政機關(guān)是否以當事人的申請作為開始具體行政行為的條件。前者不需要申請直接依職權(quán)采取具體行政行為,后者則需要經(jīng)過當事人的申請行政機關(guān)才能作出具體行政行為。 
    2、羈束的和裁量的具體行政行為。根據(jù)具體行政行為受法律羈束的程度,行政機關(guān)采取時基本沒有選擇余地的,是羈束的具體行政行為;立法對具體行政行為的范圍、方法、手段等方面給予行政機關(guān)根據(jù)實際情況裁量余地的,是裁量的具體行政行為。 
    3、授益的和負擔的具體行政行為。劃分的標準是具體行政行為與當事人之間的權(quán)益關(guān)系。為當事人授予權(quán)利,利益或者免除負擔義務(wù)的,是授益的具體行政行為;為當事人設(shè)定義務(wù)或者剝奪其權(quán)益的是負擔的具體行政行為。 
    4、要式和與不要式的具體行政行為。發(fā)憤標準式具體行政行為是否需要具備法定的形式。需要具備書面文字等其他特定意義符號為生效必要條件的是要式的具體行政行為。不需要具備書面文字或者其他特定意義符號就可以生效的,是不要式的具體行政行為。 
    【具體行政行為的成立】 
    具體行政行為的成立是指具體行政行為在法律上存在。成立的一般條件是: 
    1、主體上作出具體行政行為的是享有行政職權(quán)的行政主體,實施該具體行政行為的工作人員意志健全具有行為能力; 
    2、在內(nèi)容上,向?qū)Ψ疆斒氯俗鞒鼍哂行Ч馑嫉谋硎?。效果意思是行政機關(guān)作出行政決定所希望達到的法律效果,即設(shè)立、變更和消滅對方當事人的權(quán)利義務(wù)。 
    3、在程序上按照法律規(guī)定的時間和方式進行送達。 
    【具體行政行為的種類】 
    1、拘束力,是指具體行政行為一經(jīng)生效后行政機關(guān)和對方當事人都必須遵守,其他國家機關(guān)和社會成員必須予以尊重的效力。對于已經(jīng)生效的具體行政行為,不但對方當事人應(yīng)當接受并履行義務(wù)作出具體行政行為的行政機關(guān)不得隨意更改而且其他國家機關(guān)也不得以相同的事實和理由再次受理和處理同一案件,其他社會成員也不得對同一案件進行隨意的干擾。 
    2、確定力是指具體行政行為不再爭議,不得更改的效力。具體行政行為因此無的不可撤銷行。 
    3、執(zhí)行力,是指使用國家強制力迫使當事人履行義務(wù)或者以其他方式實現(xiàn)具體行政行為權(quán)利義務(wù)安排的效力。 
    【具體行政行為的開始、停止和終止】 
    條件開始具備具體行政行為的成立要件,不存在無效因素停止申請行政復(fù)議和提起行政訴訟終止沒有違法因素的情形具體行政行為為其設(shè)定專屬權(quán)益或者義務(wù)的自然人死亡、法人或者其他組織的不復(fù)存在;自然人放棄具體行政行為賦予的權(quán)益;具體行政行為規(guī)定的法律義務(wù)已經(jīng)履行完畢或者有關(guān)客觀事實已經(jīng)消失,新的立法規(guī)定取消已經(jīng)實施的行政許可項目和其他行政管制項目,具體行政行為予以廢止, 
    有違法因素的情形:無效的具體行政行為,可撤銷的具體行政行為。明顯和嚴重的違法的具體行政行為是無效的具體行政行為從一開始就沒有法律效力;普通違法的具體行政行為是當事人可以請求撤銷或者行政機關(guān)承認可以予以撤回的具體行政行為??陀^事實和立法變化導(dǎo)致的具體行政行為與現(xiàn)行法律的沖突可以由行政機關(guān)予以廢止。 
    【無效的具體行政行為】 
    構(gòu)成具體行政行為無效的條件:要求從事將構(gòu)成犯罪的違法行為;明顯缺乏法律依據(jù);明顯缺乏事實依據(jù),或者要求從事客觀上不可能實施的行為。 
    具體行政行為無效的法律后果: 
    程序法上,該具體行政行為致使其合法權(quán)益受到損害的公民、法人或者組織,可以在任何時候主張該具體行政行為無效,有權(quán)國家機關(guān)可在任何時候宣布該具體行政行為無效,因為無效行政行為不具有確定力。 
    后果處理上,具體行政行為被確定無效后,原則上應(yīng)當盡可能恢復(fù)到具體行政行為發(fā)布以前的狀態(tài),行政機關(guān)應(yīng)對拿過返還從當事人處取得的利益,取消要求當事人履行的義務(wù),賠償對當事人造成的損失。行政機關(guān)應(yīng)當受賄無效具體行政行為給予當事人的權(quán)益,如果此種收回給善意的當事人合法權(quán)益造成損害,行政機關(guān)應(yīng)當予以賠償。 
    【可撤銷的具體行政行為】 
    條件:具體行政行為違法和明顯不適當。 
    后果: 
    在程序法上,可撤銷的具體行政行為必須經(jīng)過法定程序由國家有權(quán)機關(guān)作出撤銷決定,才能否定其法律效力,有關(guān)當事人。其他國家機關(guān)和其他社會成員無權(quán)擅自否定具體行政行為的法律效力。法定程序是指行政復(fù)議、行政訴訟和行政監(jiān)督程序。行政復(fù)議和行政訴訟是權(quán)利救濟程序,必須經(jīng)過當事人的申請和提起。行政復(fù)議機關(guān)以決定撤銷違法的和明顯不當?shù)木唧w行政行為,法院可以撤銷違法的具體行政行為,以此消除具體行政行為的法律效力。超過行政復(fù)議的申請期限或者行政訴訟的提起期限,當事人就不能在權(quán)利救濟程序種,對具體行政行為效力提出異議。行政監(jiān)督是行政系統(tǒng)中的法制監(jiān)督,包括行政主管機關(guān)內(nèi)部的監(jiān)督,上級行政機關(guān)對下級行政機關(guān)的監(jiān)督。在監(jiān)督制度的運行中如果發(fā)現(xiàn)具體行政行為違法,行政機關(guān)也可以主動地撤銷違法的具體行政行為,成為具體行政行為的撤回。 
    在實體法上具體行政行為被撤銷的效力可以溯及至該具體行政行為成立之日,根據(jù)法律規(guī)定的公共利益的需要或者當事人是否存在過錯等情況也可以自撤銷之日起失效,但是當事人在撤銷決定作出之前一直要受到該具體行政行為的約束。 
    在處理后果上,具體行政行為因為被撤銷而喪失或者不能取得法律效力后如果相關(guān)的義務(wù)已經(jīng)履行或者已經(jīng)執(zhí)行,能夠恢復(fù)原狀的應(yīng)當恢復(fù)原狀,給當事人造成損失的應(yīng)當由行政機關(guān)承擔賠償責(zé)任。 
    【具體行政行為的廢止】 
    條件: 
    1、具體行政行為所依據(jù)的法律。法規(guī)、規(guī)章、政策已經(jīng)為有權(quán)機關(guān)依法修改、廢止或者撤銷。 
    2、具體行政行為所根據(jù)的客觀事實已經(jīng)發(fā)生重大變化或者已經(jīng)不復(fù)存在。 
    3、具體行政行為所期望的法律效果已經(jīng)實現(xiàn),沒有繼續(xù)存在的必要。 
    法律后果:被廢止的具體行政行為,自廢止之日起喪失效力,廢止之前給予當事人的利益、好處不再收回;當事人也不能對已履行的義務(wù)要求補償,如果廢止使當事人的合法權(quán)益受到嚴重損失或者帶來嚴重的社會不公正,行政機關(guān)應(yīng)當給予受到損失的當事人以必要的補償。 
    【具體行政行為的一般合法要件】 
    判斷具體行政行為合法性的基本標準是,行使行政職權(quán)的主體合法;合乎法定職權(quán)范圍;作出具體行政行為的證據(jù)確鑿;適用法律法規(guī)正確,符合法定程序;不濫用職權(quán)。行政機關(guān)采取的具體行政行為符合上述 條件 就是合法的 ,將得到司法審查機關(guān)或者行政復(fù)議機關(guān)的支持,否則就構(gòu)成違法,將被撤銷、變更。 
    1、有確鑿的事實證據(jù)。第一,作出行政決定首先要有事實,即存在需要行使行政職權(quán)的客觀事實;第二。事實應(yīng)當是確實充分的。必須是客觀的,合法的和行政相關(guān)聯(lián)的。 
    2、正確的適用法律法規(guī)。第一行政管理是一種適用法律的國家活動。第二將法律法規(guī)作為處理行政事務(wù)的根本準則和依據(jù)。第三正確適用還表現(xiàn)于正確把握法律法規(guī)與調(diào)整對象的關(guān)系。第四只能適用有效的法律。已經(jīng)失去法律效力的法律和尚沒有生效的法律。如果行政機關(guān)在上述方面有缺陷,法院就可以在行政訴訟中以適用法律法規(guī)錯誤撤銷行政決定。 
    3、遵守法定行政程序。程序是實現(xiàn)行政管理目標過程中的行政方法和刑事,法定程序賦予這些方法和形式以權(quán)利義務(wù)的法律屬性,要求行政機關(guān) 行使職權(quán)時必須 遵守,成為判斷行政行為是否正確,合法的重要標準。 
    4、不得超越職權(quán)和濫用職權(quán)。不得超越職權(quán)要求行政機關(guān)應(yīng)當在法律授予的權(quán)限內(nèi)活動。不能以公共需要的理由對抗職責(zé)權(quán)限的要求,法院不是按照行為人的動機,而是按照法律的規(guī)定來判斷行政行為的合法性。濫用職權(quán)是行政法上一個實質(zhì)違法的概念和制度。行政機關(guān)的具體行政行為違反了授權(quán)法的立法目的,即使在形式上符合條件,它仍然是一個違法的具體行政行為。 
    具體行政行為表達中的明顯疏忽不具有違法性。行政意思的表達錯誤,如書寫錯誤,計算錯誤,顯然的遺漏,以及數(shù)字化加工過程的錯誤,因為它不是行政意思本身的錯誤,所以應(yīng)當排除其違法性??梢杂尚姓C關(guān)進行更正,如果給公民權(quán)益造成損害的,因為行政機關(guān)由過錯應(yīng)當給予賠償,但是不應(yīng)當認定為違法。 
    注意區(qū)分原始的違法和客觀情形變化后的違法。違法行政行為的規(guī)則只是約束原始性的違法行政行為,對后來的所謂變化違法要按照行政廢止的規(guī)則處理。評價具體行政行為合法性的時間界限,是具體行政行為的發(fā)布時間,如果作出具體行政行為所根據(jù)事實和法律狀態(tài)發(fā)生變化,不應(yīng)當影響具體行政行為的合法性問題,也不會構(gòu)成違法,對一次性可以執(zhí)行完畢的具體行政行為是這樣,對延續(xù)性具體行政行為也是這樣。 
    【具體行政行為的種類】 
    1、行政許可,也成為行政審批,是行政機關(guān)依法對社會、經(jīng)濟事務(wù)實行事前監(jiān)督管理的一種重要手段。他是根據(jù)公民/法人或者其他組織提出的申請,經(jīng)依法審查,準予其從事熱定活動,認可其資格資質(zhì)或者確立其特定主體資格,特定身份的行為。 可以分為普通許可、特許、認可、核準、登記; 還可以分為公安、工商、衛(wèi)生、環(huán)境保護、資源、文化、城市建設(shè)等行政許可。 
    2、行政強制措施,是指行政機關(guān)為了防止和制止可能發(fā)生或者正在發(fā)生的違法行為,或者進行行政調(diào)查,檢查,對公民、法人或者其他組織的人身、財產(chǎn)等采取的國家行政強制措施。常見的有,限制公民人身自由和對公民身體進行強制檢查,對財物的查封、扣押、凍結(jié);進入生產(chǎn)經(jīng)營場所的強制檢查、對產(chǎn)品的強制檢驗,出現(xiàn)嚴重危害公共安全的情形下,采取的進入或者處置土地,建筑物、住宅或者交通工具的緊急措施等。 
    3、行政征收是行政機關(guān)為保證國家機關(guān)進行正常職能活動或者為保證提供公共服務(wù),無償和強制的向公民、法人或者其他組織征收錢物的活動,征收內(nèi)容主要是稅和費。 
    4、行政裁決,是行政機關(guān)依法裁決公民、法人或者其他組織之間權(quán)益爭議的活動。
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