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    2008年司法考試行政法部分真題解析

    來源:新九洲教育在線 【徐金桂 】 2008年10月25日
      1.關(guān)于行政機關(guān)公務(wù)員處分的說法,下列哪一選項是正確的? 
      A.行政訴訟的生效判決撤銷某行政機關(guān)所作的決定,即應(yīng)給予該機關(guān)的負責(zé)人張某行政處分 
      B.工商局干部李某主動交代自己的違法行為,即應(yīng)減輕處分 
      C.某環(huán)保局科長王某因涉嫌違紀被立案調(diào)查,即應(yīng)暫停其履行職務(wù) 
      D.財政局干部田某因涉嫌違紀被立案調(diào)查,即不應(yīng)允許其掛職鍛煉 
      答案:D
      考點:公務(wù)員的處分
      解析:
      本題考查了行政機關(guān)公務(wù)員處分的相關(guān)制度。
      關(guān)于A項,考查的是行政機關(guān)作出的行政決定違法時,是否應(yīng)當(dāng)追究相關(guān)人員責(zé)任的問題?!缎姓C關(guān)公務(wù)員處分條例》第16條規(guī)定:“行政機關(guān)經(jīng)人民法院、監(jiān)察機關(guān)、行政復(fù)議機關(guān)或者上級行政機關(guān)依法認定有行政違法行為或者其他違法違紀行為,需要追究紀律責(zé)任的,對負有責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人員和直接責(zé)任人員給予處分?!笨梢?,當(dāng)行政機關(guān)所作出的決定被行政訴訟生效判決撤銷時,并不是必然要對該機關(guān)負責(zé)人進行處分,而是根據(jù)案件的具體情形,需要追究紀律責(zé)任時,才會給予處分。A項中的“即應(yīng)給予該機關(guān)的負責(zé)人張某行政處分”沒有考慮處分的條件,過于絕對。故不當(dāng)選。
      關(guān)于B項,考查的是公務(wù)員處分中關(guān)于應(yīng)當(dāng)減輕處分的規(guī)定?!缎姓C關(guān)公務(wù)員處分條例》第14條規(guī)定:“行政機關(guān)公務(wù)員主動交代違法違紀行為,并主動采取措施有效避免或者挽回損失的,應(yīng)當(dāng)減輕處分。行政機關(guān)公務(wù)員違紀行為情節(jié)輕微,經(jīng)過批評教育后改正的,可以免予處分。”可見,是否對公務(wù)員進行減輕處分,在于被處分的公務(wù)員是否主動交代違法違紀行為,同時還要主動采取措施有效避免或者挽回損失,這兩個條件缺一不可。而B項中李某只是主動交代自己的違法行為,并不當(dāng)然地滿足減輕處分的所有條件。故不當(dāng)選。
      關(guān)于C、D兩個選項,考查的是公務(wù)員因違紀被立案調(diào)查時,對其職務(wù)履行以及交流的處理制度。《行政機關(guān)公務(wù)員處分條例》第38條規(guī)定:“行政機關(guān)公務(wù)員違法違紀,已經(jīng)被立案調(diào)查,不宜繼續(xù)履行職責(zé)的,任免機關(guān)可以決定暫停其履行職務(wù)。被調(diào)查的公務(wù)員在違法違紀案件立案調(diào)查期間,不得交流、出境、辭去公職或者辦理退休手續(xù)?!笨梢姡珓?wù)員因違紀被立案調(diào)查,只有在不宜繼續(xù)履行職責(zé)時才會暫停其履行職務(wù),而不是應(yīng)當(dāng)立即暫停。故C項不當(dāng)選。而對于公務(wù)員在被調(diào)查期間的交流問題,則是絕對不允許的?!豆珓?wù)員法》第63條規(guī)定:“國家實行公務(wù)員交流制度。公務(wù)員可以在公務(wù)員隊伍內(nèi)部交流,也可以與國有企業(yè)事業(yè)單位、人民團體和群眾團體中從事公務(wù)的人員交流。 交流的方式包括調(diào)任、轉(zhuǎn)任和掛職鍛煉。”所以,掛職鍛煉是交流的一種,故D項對田某即應(yīng)不允許其掛職鍛煉,是正確的。
      本題以及不定項選擇題第98題的考點都來自于08年司法考試大綱中新增加的條例:《行政機關(guān)公務(wù)員處分條例》中的具體規(guī)定。在這里也再一次提醒了各位考生朋友,歷年的司法考試中,當(dāng)年的新增考點必然是命題的重點。所以,考生在復(fù)習(xí)備考時一定要注重對新增考點的學(xué)習(xí)和把握。
      2.甲市乙區(qū)公安分局以孫某涉嫌詐騙罪為由將其刑事拘留,并經(jīng)乙區(qū)檢察院批準(zhǔn)逮捕。后因案情特殊由丙區(qū)檢察院提起公訴。2006年,丙區(qū)法院判處孫某有期徒刑3年,孫某不服上訴,甲市中級法院裁定發(fā)回丙區(qū)法院重新審理。重審期間,丙區(qū)檢察院經(jīng)準(zhǔn)許撤回起訴,并最終作出不起訴決定。孫某申請國家賠償。關(guān)于賠償義務(wù)機關(guān),下列哪一選項是正確的? 
      A.乙區(qū)公安分局、乙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院 
      B.乙區(qū)公安分局、丙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院 
      C.乙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院 
      D.丙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院
      答案:D
      考點: 司法賠償義務(wù)機關(guān)的確定  
      解析:
      司法賠償義務(wù)機關(guān)的確定是國家賠償法的一個重要問題,也是司法考試經(jīng)常考查的一個考點。本題的關(guān)鍵在于刑事訴訟一審中提起公訴的檢察院與批準(zhǔn)逮捕的檢察院不一致時,賠償義務(wù)機關(guān)該如何確定的問題。《國家賠償法》第19條規(guī)定:“行使國家偵查、檢察、審判、監(jiān)獄管理職權(quán)的機關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的,該機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。對沒有犯罪事實或者沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人錯誤拘留的,作出拘留決定的機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的,作出逮捕決定的機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。再審改判無罪的,作出原生效判決的人民法院為賠償義務(wù)機關(guān)。二審改判無罪的,作出一審判決的人民法院和作出逮捕決定的機關(guān)為共同賠償義務(wù)機關(guān)?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ鹤罡呷嗣駲z察院關(guān)于刑事賠償義務(wù)機關(guān)確定問題的通知》規(guī)定:“二、人民檢察院批準(zhǔn)逮捕并提起公訴,一審人民法院判決有罪,二審人民法院改判無罪,或者發(fā)回重審后一審人民法院改判無罪,或者人民檢察院撤回起訴作出不起訴決定或者撤銷案件決定,依法應(yīng)當(dāng)賠償?shù)陌讣?,一審人民法院和批?zhǔn)逮捕的人民檢察院為共同賠償義務(wù)機關(guān)。批準(zhǔn)逮捕與提起公訴的如不是同一人民檢察院,共同賠償義務(wù)機關(guān)為提起公訴的人民檢察院?!北景钢袑O某批準(zhǔn)逮捕的是甲市乙區(qū)檢察院,而提起公訴的是甲市丙區(qū)檢察院,出現(xiàn)了 “捕訴分離”問題。按照《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于刑事賠償義務(wù)機關(guān)確定問題的通知》第2條的規(guī)定,本案應(yīng)當(dāng)由一審人民法院即丙區(qū)人民法院和提起公訴的人民檢察院即丙區(qū)檢察院為共同賠償義務(wù)機關(guān)。故ABC項錯誤,D項當(dāng)選。
      值得注意的是,同一考點在2002年司法考試行政法試題中也得到了考查。當(dāng)年的題目是“2002年單選第27題:某縣人民法院以受賄罪判處陳某有期徒刑7年,陳某不服提出上訴。市中級人民法院經(jīng)審理認為原判事實不清、證據(jù)不足,發(fā)回原審法院重新審判。原審法院經(jīng)審理退回縣人民檢察院補充偵查。縣人民檢察院經(jīng)補充偵查認定陳某構(gòu)成犯罪證據(jù)不足,遂作出不起訴決定。陳某提起國家賠償請求,本案的賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)為下列哪一機關(guān)?A.縣人民檢察院和縣人民法院;B.縣人民法院和市中級人民法院;C.市中級人民法院;D.縣人民檢察院”。這也正驗證了司法考試的一個重要規(guī)律,“重者恒重,輕者恒輕?!?nbsp;
      3.關(guān)于行政法規(guī)制定程序的說法,下列哪一選項是正確的? 行政法規(guī)制定程序
      A.行政法規(guī)的制定程序包括起草、審查、決定和公布,立項不屬于行政法規(guī)制定程序 
      B.幾個部門共同起草的行政法規(guī)送審稿報送國務(wù)院,應(yīng)當(dāng)由牽頭部門主要負責(zé)人簽署 
      C.對重要的行政法規(guī)送審稿,國務(wù)院法制辦經(jīng)國務(wù)院同意后向社會公布 
      D.行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)在公布后30日內(nèi)由國務(wù)院法制辦報全國人大常委會備案 
      答案:C
      考點:行政法規(guī)的制定程序
      解析:
      行政立法行為一直是考查的重點。行政立法行為包括行政法規(guī)的制定、行政規(guī)章的制定以及一般的抽象行政行為的制定。其中,行政法規(guī)的制定程序更是重中之重。本題就是集中對行政法規(guī)制定的程序問題進行了考查。
      關(guān)于A項,《行政法規(guī)的制定程序條例》第2條規(guī)定:“行政法規(guī)的立項、起草、審查、決定、公布、解釋,適用本條例?!彼裕姓ㄒ?guī)的制定程序包括立項在內(nèi)。故A項錯誤。
      關(guān)于B項,《行政法規(guī)的制定程序條例》第15條規(guī)定:“起草部門向國務(wù)院報送的行政法規(guī)送審稿,應(yīng)當(dāng)由起草部門主要負責(zé)人簽署。幾個部門共同起草的行政法規(guī)送審稿,應(yīng)當(dāng)由該幾個部門主要負責(zé)人共同簽署?!笨梢?,共同起草的行政法規(guī)送審稿不是由牽頭部門主要負責(zé)人單獨簽署,而應(yīng)當(dāng)由幾個共同起草的部門主要負責(zé)人共同簽署。故B項錯誤。
      關(guān)于C項,《行政法規(guī)制定程序條例》第19條規(guī)定:“國務(wù)院法制機構(gòu)應(yīng)當(dāng)將行政法規(guī)送審稿或者行政法規(guī)送審稿涉及的主要問題發(fā)送國務(wù)院有關(guān)部門、地方人民政府、有關(guān)組織和專家征求意見。國務(wù)院有關(guān)部門、地方人民政府反饋的書面意見,應(yīng)當(dāng)加蓋本單位或者本單位辦公廳(室)印章。重要的行政法規(guī)送審稿,經(jīng)報國務(wù)院同意,向社會公布,征求意見?!笨梢奀選項完全符合條例的規(guī)定,故當(dāng)選。
      關(guān)于D項,《行政法規(guī)制定程序條例》第30條規(guī)定:“行政法規(guī)在公布后的30日內(nèi)由國務(wù)院辦公廳報全國人民代表大會常務(wù)委員會備案。”可見,對行政法規(guī)報請備案的主體不是國務(wù)院法制辦,而是國務(wù)院辦公廳。故D項錯誤。
      4.下列哪一項信息是縣級和鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府均應(yīng)重點主動公開的政府信息? 
      A.征收或征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發(fā)放、使用情況 
      B.社會公益事項建設(shè)情況 
      C.政府集中采購項目的目錄、標(biāo)準(zhǔn)及實施情況 
      D.執(zhí)行計劃生育政策的情況 
      答案:A
      考點:重點主動公開的政府信息
      解析:
      《政府信息公開條例》作為08年的新增重要考點,在試題中進行了重點的考查。本題在于考查考生對于縣鄉(xiāng)兩級人民政府應(yīng)當(dāng)主動公開的政府信息種類的把握。
      《政府信息公開條例》第11條是對縣級人民政府應(yīng)當(dāng)主動公開的政府信息的規(guī)定:“設(shè)區(qū)的市級人民政府、縣級人民政府及其部門重點公開的政府信息還應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容:(一)城鄉(xiāng)建設(shè)和管理的重大事項;(二)社會公益事業(yè)建設(shè)情況; (三)征收或者征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發(fā)放、使用情況; (四)搶險救災(zāi)、優(yōu)撫、救濟、社會捐助等款物的管理、使用和分配情況?!?nbsp;《政府信息公開條例》第12條是對鄉(xiāng)(鎮(zhèn))級人民政府應(yīng)當(dāng)主動公開的政府信息的規(guī)定:“鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府應(yīng)當(dāng)依照本條例第九條的規(guī)定,在其職責(zé)范圍內(nèi)確定主動公開的政府信息的具體內(nèi)容,并重點公開下列政府信息:(一)貫徹落實國家關(guān)于農(nóng)村工作政策的情況;(二)財政收支、各類專項資金的管理和使用情況; (三)鄉(xiāng)(鎮(zhèn))土地利用總體規(guī)劃、宅基地使用的審核情況; (四)征收或者征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發(fā)放、使用情況; (五)鄉(xiāng)(鎮(zhèn))的債權(quán)債務(wù)、籌資籌勞情況; (六)搶險救災(zāi)、優(yōu)撫、救濟、社會捐助等款物的發(fā)放情況;(七)鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體企業(yè)及其他鄉(xiāng)鎮(zhèn)經(jīng)濟實體承包、租賃、拍賣等情況;(八)執(zhí)行計劃生育政策的情況?!睆纳弦臈l例規(guī)定可以看出,縣鄉(xiāng)兩級人民政府共同都應(yīng)當(dāng)主動公開的政府信息是A項中的“征收或征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發(fā)放、使用情況”。所以A項當(dāng)選,BCD項錯誤。
      5.某銀行以某公司未償還貸款為由向法院起訴,法院終審判決認定其請求已過訴訟時效,予以駁回。某銀行向某縣政府發(fā)函,要求某縣政府落實某公司的還款責(zé)任。某縣政府復(fù)函:"請貴行繼續(xù)依法主張債權(quán),我們將配合做好有關(guān)工作。"爾后,某銀行向法院起訴,請求某縣政府履行職責(zé)。法院經(jīng)審理認為,某縣政府已履行相應(yīng)職責(zé),某銀行的債權(quán)不能實現(xiàn)的原因在于其主張債權(quán)時已超過訴訟時效。下列哪一選項是錯誤的? 管轄、裁判類型
      A.本案應(yīng)由中級法院管轄 
      B.因法院的生效判決已對某銀行與某公司的民事關(guān)系予以確認,某縣政府不能重新進行確定 
      C.法院應(yīng)當(dāng)判決確認某縣政府的復(fù)函合法 
      D.法院應(yīng)當(dāng)判決駁回某銀行的訴訟請求 
      答案:C
      考點:行政訴訟的管轄、裁判類型
      解析:
      關(guān)于A項,考查了被告為縣級人民政府時,行政訴訟的管轄法院的確定問題?!缎姓V訟法》第14條規(guī)定:“中級人民法院管轄下列第一審行政案件:(一)確認發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件;(二)對國務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件;(三)本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件?!?nbsp;《最高人民法院關(guān)于行政案件管轄若干問題的規(guī)定》第1條規(guī)定:“有下列情形之一的,屬于行政訴訟法第十四條第(三)項規(guī)定的應(yīng)當(dāng)由中級人民法院管轄的第一審行政案件:(一)被告為縣級以上人民政府的案件,但以縣級人民政府名義辦理不動產(chǎn)物權(quán)登記的案件可以除外;(二)社會影響重大的共同訴訟、集團訴訟案件;(三)重大涉外或者涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的案件;(四)其他重大、復(fù)雜的案件?!笨梢?,本案中,銀行以縣政府為被告向法院提起行政訴訟,管轄的法院應(yīng)當(dāng)是中級法院。故A項說法正確,不當(dāng)選。
      關(guān)于B項,考查的是法院的生效民事判決對行政機關(guān)行政行為的影響。行政權(quán)與司法權(quán)是相互獨立的。人民法院對銀行與公司之間的民事關(guān)系已經(jīng)作出了生效的民事判決,此時縣政府就不得對其重新進行確定。所以B項說法正確,不當(dāng)選??荚嚧笫占?
      關(guān)于C、D兩個選項,考察的是法院的裁判類型?!缎姓V訟法》第54條規(guī)定:“人民法院經(jīng)過審理,根據(jù)不同情況,分別作出以下判決:(一)具體行政行為證據(jù)確鑿,適用法律、法規(guī)正確,符合法定程序的,判決維持。(二)具體行政行為有下列情形之一的,判決撤銷或者部分撤銷,并可以判決被告重新作出具體行政行為:1、主要證據(jù)不足的;2、適用法律、法規(guī)錯誤的;3、違反法定程序的;4、超越職權(quán)的;5、濫用職權(quán)的。(三)被告不履行或者拖延履行法定職責(zé)的,判決其在一定期限內(nèi)履行。(四)行政處罰顯失公正的,可以判決變更?!薄缎姓V訟法解釋》第56條規(guī)定:“有下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請求:(一)起訴被告不作為理由不能成立的;(二)被訴具體行政行為合法但存在合理性問題的;(三)被訴具體行政行為合法,但因法律、政策變化需要變更或者廢止的;(四)其他應(yīng)當(dāng)判決駁回訴訟請求的情形?!钡?7條規(guī)定:“人民法院認為被訴具體行政行為合法,但不適宜判決維持或者駁回訴訟請求的,可以作出確認其合法或者有效的判決。有下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)作出確認被訴具體行政行為違法或者無效的判決:(一)被告不履行法定職責(zé),但判決責(zé)令其履行法定職責(zé)已無實際意義的;(二)被訴具體行政行為違法,但不具有可撤銷內(nèi)容的;(三)被訴具體行政行為依法不成立或者無效的?!北绢}中,法院經(jīng)過審理認定,某縣政府已履行相應(yīng)職責(zé),某銀行的債權(quán)不能實現(xiàn)的原因在于其主張債權(quán)時已超過訴訟時效。所以,案情滿足第56條第1款的規(guī)定,屬于起訴被告不作為理由不成立的,人民法院依法應(yīng)當(dāng)作出駁回原告訴訟請求的判決。故C項說法錯誤,當(dāng)選;D項說法正確,不當(dāng)選。
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