(三)行為地法
通常指做出某種民事法律行為時(shí)的所在地法律,它源于“場(chǎng)所支配行為”這一古老的習(xí)慣法原則,起初主要用于確定行為方式的有效性,后來也用來解決行為內(nèi)容方面的法律沖突。由于民事法律行為多種多樣,行為地法可以派生出若干個(gè)系屬公式,例如合同締結(jié)地法、合同履行地法、侵權(quán)行為地法、婚姻締結(jié)地法、遺囑做成地法等等。
(四)法院地法
指受理涉外民事案件的法院所在地的法律,主要用于解決涉外民事訴訟程序方面的問題,在某些場(chǎng)合下也用來解決實(shí)體法方面的法律沖突問題。
(五)旗國法
指懸掛或涂印在船舶或飛行器上的特定旗幟所屬國家的法律,主要用于解決船舶在運(yùn)輸途中發(fā)生的一些法律糾紛中的法律沖突問題。如果是航空器,則適用其登記地國的法律。
(六)當(dāng)事人選擇的法律
指雙方當(dāng)事人協(xié)商同意適用于民事關(guān)系的法律,即“意思自治”原則,基本上用于解決涉外合同的法律適用問題。
(七)最密切聯(lián)系地法律
是近幾十年發(fā)展起來的—個(gè)新的系屬公式,最大的特點(diǎn)是具有靈活性,被稱為“彈性”的系屬公式。在合同領(lǐng)域采用比較多,一些國家還把它用于侵權(quán)行為和家庭關(guān)系等方面。
依據(jù)我國《民法通則》和司法解釋的規(guī)定,我國將最密切聯(lián)系原則適用于以下五個(gè)方面,使用時(shí)要特別注意是與“什么”聯(lián)系最密切。
1.合同關(guān)系(輔助原則)——適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。
2.涉外扶養(yǎng)——適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。
3.自然人國籍積極沖突的解決(選擇規(guī)則)——以其與自然人本人有最密切聯(lián)系的國家的法律為本國法。
4.自然人住所積極沖突的解決——當(dāng)事人有幾個(gè)住所的,以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的住所為住所。
5.法人營業(yè)所的沖突——有兩個(gè)營業(yè)所的,以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的營業(yè)所為準(zhǔn)。
6.區(qū)際沖突的解決(輔助原則)——在外國沒有區(qū)際沖突規(guī)范時(shí),直接適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律。
四、沖突規(guī)范的類型
根據(jù)系屬的不同規(guī)定,可以把沖突規(guī)范分為以下四種主要類型:
1.單邊沖突規(guī)范
這一類型的沖突規(guī)范,其“系屬”直接指明只適用內(nèi)國法,或直接指明只適用外國法。
(1)直接指明只適用內(nèi)國法的單邊沖突規(guī)范。這種單邊沖突規(guī)范很容易判斷,只要“系屬”中出現(xiàn)立法國家的具體國名,就肯定屬于單邊沖突規(guī)范。這種沖突規(guī)范的作用有二:一是排除外國法的域外效力,二是肯定內(nèi)國法的絕對(duì)效力。
3—4 (2003/一/21)“在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同,適用中華人民共和國法律?!痹摋l款屬于下列選項(xiàng)中哪一類型的沖突規(guī)范?
A.單邊沖突規(guī)范
B.雙邊沖突規(guī)范
C.重疊適用的沖突規(guī)范
D.選擇適用的沖突規(guī)范
——答案:A
(2)直接指明只適用外國法的單邊沖突規(guī)范。我國目前沒有這類規(guī)范。
2.雙邊沖突規(guī)范
這一類型的沖突規(guī)范,其“系屬”既不明確規(guī)定適用內(nèi)國法,也不明確規(guī)定適用外國法,而是提供一個(gè)以某種標(biāo)志(即連結(jié)點(diǎn))為導(dǎo)向的法律適用原則。只有根據(jù)這一標(biāo)志,結(jié)合某一具體民事關(guān)系的有關(guān)事實(shí)情況,才能確定該民事關(guān)系應(yīng)該適用內(nèi)國法還是外國法。同一條雙邊沖突規(guī)范,在不同的事實(shí)情況下,可能導(dǎo)向適用內(nèi)國法,也可能導(dǎo)向適用外國法,所以稱這類規(guī)范為雙邊規(guī)范。雙邊沖突規(guī)范是最常用的一種沖突規(guī)范。
3—5 例如,《民法通則》第144條規(guī)定:“不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán),適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律?!边@就是一條雙邊沖突規(guī)范,僅從法律條文看,并不知道是適用內(nèi)國法還是適用外國法。但根據(jù)它提供的以不動(dòng)產(chǎn)所在地為導(dǎo)向的法律適用原則——“適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律”。結(jié)合所涉不動(dòng)產(chǎn)法律關(guān)系中的不動(dòng)產(chǎn)位于何國這一事實(shí)情況,就可以推定應(yīng)該適用的法律。不動(dòng)產(chǎn)如果位于中國,中國法院適用的就是中國法,即內(nèi)國法,不動(dòng)產(chǎn)如果位于某一外國,中國法院適用的就是該外國法。
我國《民法通則》除了上述第144條以外,其他像第145、147—149條也都是雙邊沖突規(guī)范。
3.重疊型沖突規(guī)范
這一類型的沖突規(guī)范,其“系屬”指明必須同時(shí)適用兩種或兩種以上的法律。
我國有兩個(gè)重疊型沖突規(guī)范。
《民法通則》第146條規(guī)定“侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律”的同時(shí),在第2款中還規(guī)定:“中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的,不作為侵權(quán)行為處理?!备鶕?jù)這一規(guī)定,對(duì)當(dāng)事人以侵權(quán)行為為由提起的訴訟,如果行為發(fā)生在我國領(lǐng)域以外,則我國法院必須重疊適用行為地法律和中國法律來確定該行為是否構(gòu)成侵權(quán),如果按照中國法律不構(gòu)成侵權(quán),則不得按侵權(quán)行為處理。
我國關(guān)于外國人收養(yǎng)中國子女的規(guī)定。依據(jù)《收養(yǎng)法》第20條《收養(yǎng)法》第20條規(guī)定,外國人依照本法可以在中國收養(yǎng)子女。和國務(wù)院批準(zhǔn)的《外國人在華收養(yǎng)子女登記辦法》第3條的規(guī)定,《外國人在華收養(yǎng)子女登記辦法》第3條規(guī)定,外國人在華收養(yǎng)子女應(yīng)符合收養(yǎng)法的規(guī)定,并不得違背受益人所在國有關(guān)收養(yǎng)的法律。外國人在我國收養(yǎng)子女,必須重疊適用中國收養(yǎng)法和收養(yǎng)人所在國的法律。
對(duì)四種類型的把握,難度不僅在于要背會(huì)定義,更重要的是要理解含義,給你一個(gè)沖突規(guī)范,能夠準(zhǔn)確地作出類型上的判斷。
4.選擇型沖突規(guī)范
這類沖突規(guī)范有兩個(gè)或兩個(gè)以上的“系屬”,即規(guī)定了兩種或兩種以上可以適用的法律,但實(shí)際適用的時(shí)候只能選擇其中的一種。根據(jù)選擇的方式,可進(jìn)一步將這類沖突規(guī)范再分為兩種:
(1)無條件的選擇型沖突規(guī)范。在這種沖突規(guī)范中,其“系屬”指明的幾種法律具有同等地位,可以不分先后順序而任意進(jìn)行選擇。
3—6 例如,《民法通則》第146條有這樣的規(guī)定:“侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法。當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一個(gè)國家有住所的,也可以適用當(dāng)事人本國法律或住所地法律?!边@屬于無條件的選擇型沖突規(guī)范。根據(jù)條文可這樣理解:對(duì)于當(dāng)事人雙方有相同國籍或者在同一個(gè)國家有住所的侵權(quán)賠償,可以適用侵權(quán)行為地法,也可以適用當(dāng)事人的本國法或住所地法,法官可在兩者中選擇其一。
(2)有條件的選擇型沖突規(guī)范。在這種沖突規(guī)范中,其“系屬”指明的幾種法律處于不同地位,首先適用順序排在首位的法律,只有在該法律無法適用時(shí),才能選擇其后一順序的法律。就是說,選擇是有條件的,即必須按順序選用。
3—7 例如,《民法通則》第145條規(guī)定:“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律,法律另有規(guī)定的除外。涉外合同當(dāng)事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律?!备鶕?jù)該規(guī)定,我國法院處理涉外合同爭(zhēng)議時(shí)首先適用當(dāng)事人選擇的法律,只有在當(dāng)事人沒有明示作出這種選擇的情況下,才適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。
圖表三:沖突規(guī)范的種類示意圖
(1) 單邊沖突規(guī)范:直接適用內(nèi)國法或者外國法的規(guī)范
(2) 雙邊沖突規(guī)范:規(guī)定一個(gè)可推定的“系屬”,再根據(jù)此“系屬”,結(jié)合實(shí)際情況尋找應(yīng)適用的法律
(3) 重疊型沖突規(guī)范:“系屬”中有兩個(gè)或兩個(gè)以上的連結(jié)點(diǎn),并應(yīng)同時(shí)適用的沖突規(guī)范
(4) 選擇適用的沖突規(guī)范:無條件選擇可以任意選擇“系屬”中任何一個(gè)連結(jié)點(diǎn)來確定準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)范;有條件選擇必須依據(jù)順序或條件選擇連結(jié)點(diǎn)確定準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)范