五、兩漢（西漢：前202－公元23年，東漢25－220）——“德主刑輔，禮刑并用”
　?。ㄒ唬h代法制思想－――蕭何受劉邦之命修《九章律》
　　西漢初年，以道家的黃老學(xué)說(shuō)―――“無(wú)為而治”的思想為指導(dǎo)
　　1、漢代中期以后，“以德配天，明德慎罰”的主張被儒家發(fā)揮成“德主刑輔，禮刑并用”。T05-63
　　2、漢律的儒家化[開始考慮法律的正當(dāng)性基礎(chǔ)]
　?。?）“上請(qǐng)”與“恤刑”
　　○1 “上請(qǐng)”，漢高祖七年詔：“郎中有罪耐以上，請(qǐng)之。”即通過(guò)請(qǐng)示皇帝給有罪貴族官僚某些優(yōu)待。其后，宣帝、平帝相繼規(guī)定上請(qǐng)制度，東漢時(shí)“上請(qǐng)”適用面越來(lái)越寬，遂成為官貴的一項(xiàng)普遍特權(quán)，從徒刑二年到死刑都可以適用。為官僚貴族犯罪減免刑罰，提供了法律上的保障。
　　○2統(tǒng)治者以“為政以仁”相標(biāo)榜，強(qiáng)調(diào)貫徹儒家矜老恤幼的恤刑思想。
　　A.年80歲以上的老人，8歲以下的幼童，以及懷孕未產(chǎn)的婦女、老師、侏儒等，在有罪監(jiān)禁期間，給予不戴刑具的優(yōu)待。
　　B.老人、幼童及連坐婦女，除犯大逆不道詔書指明追捕的犯罪外，一律不再拘捕監(jiān)禁。
　　C.當(dāng)然，給老幼以優(yōu)待，也以不危害統(tǒng)治階級(jí)的利益為限。
　?。?）“親親得相首匿”
　　A.漢宣帝時(shí)期確立。主張親屬間首謀藏匿犯罪可以不負(fù)刑事責(zé)任。
　　B.對(duì)卑幼親屬首匿尊長(zhǎng)親屬的犯罪行為，不追究刑事責(zé)任。尊長(zhǎng)親屬首匿卑幼親屬，罪應(yīng)處死的，可上請(qǐng)皇帝寬貸。
　　C.來(lái)源于儒家“父為子隱，子為父隱，直在其中”的理論，反映出漢律的儒家化，并且一直影響后世封建立法。
　?。ǘ┪鳚h文帝、景帝時(shí)期的刑制改革
　　1、社會(huì)條件 當(dāng)時(shí)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，社會(huì)穩(wěn)定，出現(xiàn)了前所未有的盛世，為改革刑制提供了良好的社會(huì)條件。
　　2、直接起因 文帝十三年，齊太倉(cāng)令獲罪當(dāng)施黥刑，其小女〔淳于〕緹縈上書請(qǐng)求沒官為奴，替父贖罪，并指出肉刑制度斷絕犯人自新之路的嚴(yán)重問(wèn)題。文帝為之所動(dòng)，下令廢除肉刑。
　　3、內(nèi)容 （1）文帝
　　○1黥刑(墨刑)改為髡鉗城旦舂(去發(fā)頸部系鐵圈服苦役五年)； 文帝的改革，從法律上宣布了廢除肉刑，具有重要意義。但改革中也有由輕改重的現(xiàn)象，班固稱其為“外有輕刑之名，內(nèi)實(shí)殺之”。改革存在不少缺陷，有待進(jìn)一步完善。
　　○2劓刑改為笞三百；
　　○3斬左趾(砍左腳)改為笞五百；
　　○4斬右趾改為棄市死刑。
　?。?）景帝 將文帝時(shí)劓刑笞三百，改為笞二百； 在文帝基礎(chǔ)上對(duì)肉刑制度作進(jìn)一步改革，使得刑制改革又向前邁了一大步。
　　斬左趾笞五百，改為笞三百。
　　頒布《垂令》，規(guī)定笞杖尺寸，以竹板制成，削平竹節(jié)，以及行刑不得換人等
　　4、意義 （1）文帝、景帝時(shí)期的刑制改革，順應(yīng)了歷史發(fā)展，為結(jié)束奴隸制肉刑制度，建立封建刑罰制度奠定了重要基礎(chǔ)。
　?。?）盡管這次改革還有缺陷，但同周秦時(shí)期廣泛使用肉刑相比，無(wú)疑是歷史性的進(jìn)步，在法制發(fā)展史上具有重要的意義。
　?。ㄈ┧痉ㄖ贫?BR>　　1、司法機(jī)關(guān) 漢承秦制
　　2、監(jiān)察機(jī)關(guān) （1）中央：
　　○1御史大夫(西漢)
　　○2御史中丞(東漢)
　　○3西漢武帝以后設(shè)司隸校尉，監(jiān)督中央百官與京師地方司法官吏；
　?。?）地方 西漢武帝以后設(shè)刺史，專司各地行政與法律監(jiān)督之職。
　　3、訴訟制度 （1）《春秋》決獄
　　○1是法律儒家化在司法領(lǐng)域的反映
　　○2特點(diǎn)是依據(jù)儒家經(jīng)典《春秋》等著作中提倡的精神原則審判案件，而不僅僅依據(jù)漢律審案。―――還是依漢律審案
　　○3強(qiáng)調(diào)審斷時(shí)應(yīng)重視行為人在案情中的主觀動(dòng)機(jī)；
　　○4著重考察動(dòng)機(jī)的同時(shí)，還要依據(jù)事實(shí)，分別首犯、從犯和已遂、未遂。
　　○5 “論心定罪”，對(duì)傳統(tǒng)的司法和審判是一種積極的補(bǔ)充。
　　○6但是，在某種程度上也為司法擅斷提供了依據(jù)。
　?。?）“秋冬行刑”
　　○1根據(jù)“天人感應(yīng)”理論，規(guī)定春、夏不得執(zhí)行死刑，除謀反、大逆等“決不待時(shí)”者外，一般死刑犯須在秋天霜降以后、冬至以前執(zhí)行，因?yàn)檫@時(shí)“天地始肅”，殺氣已至，便可“申嚴(yán)百刑”，以示所謂“順天行誅”。
　　○2對(duì)后世有著深遠(yuǎn)影響，唐律規(guī)定“立春后不決死刑”，明清律中的“秋審”制度亦溯源于此。―――實(shí)際明朝沒有秋審，清朝才有秋審，輔導(dǎo)書BUG
　　六、三國(guó)兩晉（魏晉）南北朝時(shí)期——為證明自身統(tǒng)治的“正統(tǒng)”性，禮法結(jié)合進(jìn)一步發(fā)展
　　◎法律形式的變化：
　　形成了律、令、科、比、格、式相互為用的立法格局
　　○1格與令相同，起著補(bǔ)充律的作用，均帶有刑事法律性質(zhì)，不同于隋唐時(shí)期的格。
　　○2科起著補(bǔ)充與變通律、令的作用。
　　○3比是比附或類推，即比照典型判例或相近律文處理法律無(wú)明文規(guī)定的同類案件。
　　○4式是公文程式。
　?。ㄒ唬┤龂?guó)－魏（220－265）―――曹操，改個(gè)姓名，發(fā)又發(fā)
　　1、《魏律》（或《曹魏律》）18篇；
　　2、將《法經(jīng)》中的“具律”改為“刑名”置于律首。
　　3、“八議”入律 魏明帝以《周禮》“八辟”為依據(jù)，正式規(guī)定了“八議”制度。對(duì)封建特權(quán)人物犯罪實(shí)行減免處罰。包括：“親朋、故友、貴、賓、賢、能、有功勞的、沒有功勞也有苦勞的”
　　○1議親(皇帝親戚)
　　○2議故(皇帝故舊)
　　○3議賢(有傳統(tǒng)德行與影響的人)
　　○4議能(有大才能)
　　○5議功(有大功勛)
　　○6議貴(貴族官僚)
　　○7議勤(為朝廷勤勞服務(wù))
　　○8議賓(前代皇室宗親)
　　（二）兩晉（西晉265－316，東晉317－420）―――張杜與法例喝酒，5、20、沒有（禁欲）
　　1、張杜注律 律學(xué)家張斐、杜預(yù)為《晉律》作注，經(jīng)晉武帝批準(zhǔn)頒行，與《晉律》具有同等法律效力。故《晉律》及該注解亦稱“張杜律”。
　　2、“準(zhǔn)五服制罪”
　?。?）《晉律》與《北齊律》中相繼確立。
　?。?）服制是中國(guó)封建社會(huì)以喪服為標(biāo)志區(qū)分親屬范圍和等級(jí)的制度。依親屬遠(yuǎn)近關(guān)系分為五等： 斬衰、齊衰、大功、小功、緦麻
　?。?）服制不但確定繼承與贍養(yǎng)等權(quán)利義務(wù)關(guān)系，同時(shí)也是親屬相犯時(shí)確定刑罰輕重的依據(jù)。
　　○1如斬衰親服制最高，尊長(zhǎng)犯卑幼減免處罰，卑幼犯尊長(zhǎng)加重處罰。
　　○2緦麻親服制最疏，尊長(zhǎng)犯卑幼處罰相對(duì)從重，卑幼犯尊長(zhǎng)處罰相對(duì)從輕。
　　（4）依五服制罪成為封建法律制度的重要內(nèi)容，影響廣泛，直到明清。
　　3、《晉律》20篇 西晉武帝司馬炎頒《晉律》（泰始三年詔頒，又稱《泰始律》——紀(jì)念“太史公司馬遷”？__^）20篇，
　　4、加法例律 在刑名律后增加法例律，同時(shí)向著“刑寬”、“禁簡(jiǎn)”的方向邁進(jìn)了一大步。
　　5、監(jiān)察機(jī)關(guān)
　　（1）以御史臺(tái)主監(jiān)察，權(quán)能極廣，受命于皇帝，有權(quán)糾舉一切不法案件；
　?。?）又設(shè)治書侍御史，糾舉審判官吏的不法行為。
　?。ㄈ┠媳背铣?20－589，北朝386－581）之刑制改革。
　　1、規(guī)定絞、斬等死刑制度；
　　2、規(guī)定流刑
　?。?）把流刑作為死刑的一種寬貸措施。
　?。?）北周時(shí)規(guī)定流刑分5等，每等以500里為基數(shù)，以距都城2500里為第一等，至4500里為限；
　?。?）同時(shí)還要施加鞭刑；
　　3、規(guī)定鞭刑與杖刑 北魏時(shí)期增加，后北齊、北周相繼采用；
　　4、廢除宮刑 北朝與南朝相繼宣布廢除宮刑，自此結(jié)束了使用宮刑的歷史。
　?。ㄋ模┠媳背蔽海?86－534）——20、當(dāng)官、復(fù)揍、鞭杖
　　1、《北魏律》20篇
　　2、“官當(dāng)”入律〔南朝陳（557－589）之《陳律》規(guī)定更細(xì)〕
　　（1）是封建社會(huì)允許官吏以官職爵位折抵徒罪的特權(quán)制度 如《北魏律·法例篇》規(guī)定：每一爵級(jí)抵當(dāng)徒罪2年。南朝《陳律》規(guī)定更細(xì)，凡以官抵折徒刑，同贖刑結(jié)合使用。
　?。?）正式出現(xiàn)在《北魏律》與《陳律》中
　　3、正式確立死刑復(fù)奏制度
　　4、改革以往五刑制度，增加鞭刑與杖刑
　?。ㄎ澹┠媳背饼R（550－577）——大理寺、尚書臺(tái)、名例、二曹對(duì)飲、5、10、12
　　1、正式設(shè)置大理寺 以大理寺卿和少卿為正副長(zhǎng)官 增強(qiáng)了中央司法機(jī)關(guān)的審判職能，也為后世王朝健全這一機(jī)構(gòu)奠定了重要基礎(chǔ)。
　　2、提高尚書臺(tái)地位 其中“三公曹”與“二千石曹”執(zhí)掌司法審判，同時(shí)掌囚帳 為隋唐時(shí)期刑部尚書執(zhí)掌審判復(fù)核提供了前提；
　　3、“準(zhǔn)五服制罪” 《晉律》與《北齊律》中相繼確立“準(zhǔn)五服制罪”的制度；
　　4、“重罪十條”入律
　　○1反逆(造反)
　　○1（隋唐）謀反
　　○2大逆(毀壞皇帝宗廟、山陵與宮殿)
　　○2（隋唐）謀大逆
　　○3叛(叛變)
　　○3（隋唐）謀叛
　　○4降(投降)
　　―――――――
　　○5惡逆(毆打謀殺尊親屬)
　　○4（隋唐）惡逆
　　○6不道(兇殘殺人)
　　○5（隋唐）不道
　　○7不敬(盜用皇室器物及對(duì)皇帝不尊重)
　　○6（隋唐）大不敬
　　○8不孝(不侍奉父母，不按禮制服喪)
　　○7（隋唐）不孝
　　―――――――
　　○8（隋唐）不睦
　　○9不義(殺本府長(zhǎng)官與授業(yè)老師)
　　○9（隋唐）不義
　　○10內(nèi)亂(親屬間的亂倫行為)
　　○10（隋唐）內(nèi)亂
　　◎《北齊律》規(guī)定：“其犯此十者，不在八議論贖之限?！?BR>　　◎唐律承襲隋制，將“十惡”列入名例律之中，大致可以分為兩類：○1○2○3 “三謀”加○6 “大不敬”為侵犯皇權(quán)與特權(quán)的犯罪，余者為違反倫理綱常的犯罪；凡犯十惡者，不適用八議等規(guī)定，且為常赦所不原，此即俗語(yǔ)所謂“十惡不赦”。
　　5、《北齊律》12篇 《北齊律》共12篇，將刑名與法例律合為名例律一篇，充實(shí)了刑法總則，分則11篇，即禁衛(wèi)、戶婚、擅興、違制、詐偽、斗訟、賊盜、捕斷、毀損、廄牧、雜律。―――一直到明朝改為7篇
　　◎《北齊律》在中國(guó)封建法律史上起著承先啟后的作用，對(duì)封建后世的立法影響深遠(yuǎn)。