【行政法】某縣液化氣公司屬國有企業(yè)，由縣經(jīng)貿(mào)委歸口管理。1999年2月，縣經(jīng)貿(mào)委與耿某簽了為10年的企業(yè)租賃合同。1999年11月，縣政府下設(shè)的臨時性機(jī)構(gòu)改革工作指揮部下發(fā)通知，決定將液化氣公司以出售方式實(shí)現(xiàn)改制。11月17日，縣經(jīng)貿(mào)委在報(bào)紙上發(fā)布出售液化氣公司的公告并規(guī)定了購買的條件和方法。11月19日，程某按公告要求向縣改革工作指揮部購買了拍賣資料并義了5000元競買押金，指揮部發(fā)給08號競買證。11月23日，且經(jīng)貿(mào)委向改革指揮部提出書面報(bào)告，以液化氣已租賃給耿某經(jīng)營，合同尚未到期為由，請求縣改革工作指揮部同意將液化氣公司賣給耿某。改革工作指揮部研究后作出書面批復(fù)，同意將液化氣公司出售給耿某。競買人程某則對此不服，以改革工作指揮部的行為侵犯其公平競買權(quán)為由。將縣改革工作指揮部告上了法庭。一審法院經(jīng)審理后認(rèn)為，且改革工作指揮部所實(shí)施的一系列行為均是對企業(yè)改制進(jìn)行的行政指導(dǎo)行為，其本身不具有可訴性?？h經(jīng)貿(mào)委對發(fā)布公告的行為屬民事合同的要約邀請行為，由引發(fā)的糾紛司平等主體的民事糾紛，不屬于行政法調(diào)整范圍。遂裁定駁回原告程某的起訴。原告不服，上訴至市中院。市中院認(rèn)為，改革工作指揮部作為且政府負(fù)責(zé)改制的臨時性機(jī)構(gòu)，其本身不具有獨(dú)立承擔(dān)行政法律責(zé)任的能力，不具備本案被告主體資格，其行為后果應(yīng)由縣人民政府承擔(dān)，故裁定撤銷一審裁定，將本案發(fā)回重審。重審過程，經(jīng)原告同意，變更被告為縣人民政府，并追加了縣經(jīng)貿(mào)委及耿某為第三人。法院重審后認(rèn)為，縣人民政府下設(shè)的改革工作指揮部的批復(fù)是種具體行政行為，其行為侵犯了原告的公平競買權(quán)。同時，因本案在出售液化氣公司之前，未按程序先終止與耿的租賃合同，耿某經(jīng)營至今，對企業(yè)投入一定資產(chǎn)，企業(yè)運(yùn)營情況良好，經(jīng)貿(mào)委直接在報(bào)紙上刊登拍賣公告的行為，侵犯了耿某的經(jīng)營自主權(quán)。故根據(jù)《行政訴訟法解釋》第58條規(guī)定，確認(rèn)縣政府下設(shè)的改革工作指揮部下發(fā)的批復(fù)違法，并判決賠償原告相關(guān)經(jīng)濟(jì)損失。

問：1．本案在法律上誰具有行政主體資格？本案適格的被告是誰？

2. 本案縣改革工作指揮部的“批復(fù)”是否具有可訴性？

3．程某是否可成為本案行政訴訟的原告？為什么？

【參考答案】

1．甲存在犯罪的實(shí)行行為，即不作為行為。刑法上的不作為，是危害行為的一種基本形式，是指行為人負(fù)有刑法要求必須履行的某種特定的義務(wù)，能夠履行而沒有履行的行為。不作為必須以負(fù)有某種特定義務(wù)為前提。本案中，這種特定義務(wù)產(chǎn)生的根據(jù)是職務(wù)上或業(yè)務(wù)上的要求。甲作為擔(dān)任某種職務(wù)和從事某種業(yè)務(wù)的人，其職務(wù)的本身和業(yè)務(wù)的性質(zhì)，就決定他負(fù)有及時返道特定的義務(wù)，如果不履行職責(zé)，情節(jié)惡劣或造成嚴(yán)重危害后果，依照刑法規(guī)定應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，就是以不作為方式實(shí)施的犯罪。

2．甲主觀上的罪過是疏忽大意過失。疏忽大意的擯，是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。根據(jù)職務(wù)和業(yè)務(wù)的要求，甲應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己不履行扳道義務(wù)的行為可能發(fā)生危害社會結(jié)果的責(zé)任。但是，其沒有預(yù)見，最終導(dǎo)致重大鐵路安全事故的危害后果，所以，存在犯罪過失。

3．甲的行為構(gòu)成鐵路運(yùn)營安全事故罪。根據(jù)刑法第132條的規(guī)定，鐵路職工違反規(guī)章制度，致使發(fā)生鐵路運(yùn)營安全事故，造成嚴(yán)重后果的，構(gòu)成犯罪。本案中，甲作為鐵路扳道工，屬于有義務(wù)保障運(yùn)輸安全的鐵路職工，其在有預(yù)見義務(wù)而且能夠預(yù)見危險的情況下，違背職責(zé)要求而醉酒，拒不履行作為義務(wù)，導(dǎo)致重大安全事故，應(yīng)當(dāng)構(gòu)成鐵路運(yùn)營安全事故罪。

【參考答案】1．某區(qū)法院不應(yīng)對賠償某機(jī)關(guān)報(bào)廢的中巴車4萬元的附帶民事訴訟進(jìn)行調(diào)解，人民檢察院提起的附帶民事訴訟案件不可以調(diào)解。

2．原審法院不應(yīng)在上為所欲為期滿后，認(rèn)為判決尚未生效，因此暫未將刑事部分的判決交付執(zhí)行。因?yàn)楦鶕?jù)法律規(guī)定只對附帶民事訴訟部分提出上訴的，刑事部分上訴期滿后生效。