五、公司的能力
（一）公司的權(quán)利能力
公司的權(quán)利能力是指公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。
1．公司權(quán)利能力的開始與終止。公司的權(quán)利能力從公司的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日開始（《公司法》第7條第1款），公司的權(quán)利能力至公司注銷登記并公告之日時(shí)止（《公司法》第189條）。
2．公司權(quán)利能力的限制。公司權(quán)利能力的限制體現(xiàn)在三個(gè)方面：
（1）性質(zhì)上的限制。公司不享有自然人基于其自然性質(zhì)而享有的權(quán)利，如肖像權(quán)、生命權(quán)、健康權(quán)等。
（2）法律與章程上的限制。
第一，轉(zhuǎn)投資對象的限制。公司可以向其他企業(yè)投資。但是除非法律有規(guī)定，公司不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任的出資人。
第二，轉(zhuǎn)投資與擔(dān)保的限制?！豆痉ā返?6條對于轉(zhuǎn)投資與擔(dān)保作了具體規(guī)定，關(guān)于該條應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：①公司能否向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議。到底是董事會(huì)決議還是股東會(huì)、股東大會(huì)決議，由公司章程規(guī)定。②公司為本公司的股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)決議。③公司章程可以對公司投資及擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額加以限制，有限制的不得超過限額。如果超過了限額，投資或擔(dān)保行為的效力應(yīng)視情況而定。④公司股東或者公司的實(shí)際控制人接受本公司提供的擔(dān)保的，該股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參與對是否提供擔(dān)保進(jìn)行的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。⑤公司向本公司的股東或者實(shí)際控制人進(jìn)行投資，法律未加限制與禁止。
實(shí)際控制人是指雖然不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。
第三，借貸的禁止。股份公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。
1—20某甲有限責(zé)任公司，經(jīng)營塑料產(chǎn)品的制造、加工和買賣，總資產(chǎn)1200萬元，總負(fù)債200萬元。該公司章程規(guī)定：公司對外單項(xiàng)投資超過凈資產(chǎn)的30％的由股東會(huì)決議，凈資產(chǎn)額30％以下的由董事會(huì)決議；為他人提供擔(dān)保超過100萬元的由股東會(huì)決議，100萬元以下的由董事會(huì)決議?，F(xiàn)甲公司董事會(huì)作出了以下決定，并已開始實(shí)施。董事會(huì)的這些決定哪些違法？
A．以甲公司的名義投資200萬元，與乙公司組成普通合伙企業(yè)
B．以甲公司的名義向丙電腦有限公司投資150萬元
C．以甲公司的名義向甲公司的股東王某提供擔(dān)保50萬元
D．以甲公司的名義為個(gè)體戶張某的30萬元債務(wù)提供擔(dān)保
——答案：AC。A的錯(cuò)誤在于投資了負(fù)無限連帶責(zé)任的實(shí)體，C的錯(cuò)誤在于向本公司的股東提供擔(dān)保董事會(huì)不能決定，必須由股東會(huì)決定。BD均在章程規(guī)定的董事會(huì)的權(quán)限范圍以內(nèi)。
1—21新公司法在轉(zhuǎn)投資、擔(dān)保與借貸的限制上有什么變化？
——新公司法在轉(zhuǎn)投資上有以下變化：（1）公司一般不得成為對所投資的企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人，但法律另有規(guī)定的除外。（2）公司向其他企業(yè)投資要由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)進(jìn)行決議，具體由股東會(huì)、股東大會(huì)決議還是董事會(huì)決議由章程加以規(guī)定。（3）對外投資的總額及單項(xiàng)投資的限額法律不加限制，章程可以加以規(guī)定。股東相互之間能否投資，法律未加規(guī)定，也就意味著不加限制。
新公司法在擔(dān)保的規(guī)定上有以下變化：（1）對公司提供擔(dān)保的對象不加限制，即使是本公司的股東、實(shí)際控制人，公司也可以為其提供擔(dān)保。（2）公司提供擔(dān)保須經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)決議，具體由誰決議由公司章程規(guī)定。（3）公司章程可以對擔(dān)保總額、單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額加以限制。（4）為本公司的股東、實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，不能由董事會(huì)決議。（5）為本公司的股東、實(shí)際控制人提供擔(dān)保進(jìn)行決議時(shí)，受擔(dān)保人不得參與表決，該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。
新公司法對公司的對外借貸是較為寬松的，只是強(qiáng)調(diào)股份公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。
（3）目的上的限制。即經(jīng)營范圍上的限制，公司應(yīng)在章程規(guī)定、并經(jīng)依法登記的范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動(dòng)。目前的司法實(shí)踐中對超越經(jīng)營范圍是否會(huì)導(dǎo)致合同無效的問題進(jìn)行了比較寬松的解釋，如果不違反國家的強(qiáng)制性法律規(guī)范，通常不認(rèn)為合同無效。但對于一些特殊行業(yè)或者需要許可證的商品交易，如果不具備相應(yīng)的資質(zhì)，通常會(huì)導(dǎo)致合同無效。
（二）公司的行為能力
公司的行為能力是指公司通過自己的行為獨(dú)立取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。公司作為一種組織，不同于自然人，公司的行為能力是通過其機(jī)關(guān)實(shí)現(xiàn)的。公司的機(jī)關(guān)是由股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)組成的。公司的法定代表人對外代表公司，依據(jù)《公司法》第13條，公司的法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。
公司的行為能力與權(quán)利能力同時(shí)產(chǎn)生，同時(shí)消滅，并且行為能力的范圍與權(quán)利能力的范圍完全一致。
（三）公司的侵權(quán)行為能力
侵權(quán)行為能力是指公司承擔(dān)因侵權(quán)行為所致的損害賠償責(zé)任的能力。

六、公司的資本

資本是公司成立的物質(zhì)條件，是公司進(jìn)行經(jīng)營的基礎(chǔ)。
（一）公司資本的概念
公司資本是公司成立時(shí)章程規(guī)定的，由股東出資構(gòu)成的財(cái)產(chǎn)總額。公司的資本分為注冊資本、發(fā)行資本、認(rèn)購資本、實(shí)繳資本等。
注冊資本是公司成立時(shí)注冊登記的資本總額，發(fā)行資本是公司向社會(huì)籌集的資本，認(rèn)購資本是出資人同意繳付的資本，實(shí)繳資本是認(rèn)購資本中出資人已經(jīng)繳付的出資。
需要特別注意的是：注冊資本在我國不同的公司形態(tài)中，其含義不同。在一般的有限公司中，注冊資本是在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。在發(fā)起設(shè)立的股份有限公司中，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。在募集設(shè)立的股份公司中，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。
（二）公司資本原則與資本形成制度
1．資本確定原則。這一原則是指公司設(shè)立時(shí)，必須在章程中對公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須全部實(shí)現(xiàn)。在如何實(shí)現(xiàn)資本確定問題上存在著不同的體制：
第一，法定資本制。法定資本制要求公司設(shè)立時(shí)應(yīng)當(dāng)一次性發(fā)行、全部認(rèn)足或募足，否則公司不能成立。法定資本制度的主要特點(diǎn)是資本的一次性發(fā)行，而不是一次性繳納股款。如果要求一次性發(fā)行并一次性繳納股款，公司才能成立，就是嚴(yán)格的法定資本制。公司設(shè)立時(shí)一次性發(fā)行，全部認(rèn)足或募足，允許分期繳納的制度同樣是法定資本制。我國的公司法一直采用法定資本制度，修訂以前的公司法采用的是嚴(yán)格的法定資本制，修訂后的公司法有所松動(dòng)，具體規(guī)定如下：
（1）有限責(zé)任公司實(shí)行一次發(fā)行、分期繳納制度。全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20％，也不得低于法定的注冊資本最低限額（3萬元），其余部分由股東在公司成立之日起的2年內(nèi)繳足，其中投資公司在5年內(nèi)繳足。
（2）采用發(fā)起設(shè)立方式的股份公司實(shí)行一次發(fā)行、分期繳納的制度。全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20％，其余部分由發(fā)起人在公司成立之日起的2年內(nèi)繳足，其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。
（3）一人有限公司實(shí)行一次發(fā)行、一次繳足的嚴(yán)格法定資本制。
（4）采用募集設(shè)立的股份有限公司實(shí)行一次發(fā)行、一次性繳納的嚴(yán)格法定資本制度。
第二，授權(quán)資本制度。授權(quán)資本制度是指公司設(shè)立時(shí)，應(yīng)當(dāng)在公司章程中載明公司資本總額，但不必發(fā)行資本的全部，只要認(rèn)足或者繳足資本總額的一部分，公司即可成立。其余部分，授權(quán)董事會(huì)在認(rèn)為必要時(shí)，一次或分次發(fā)行或募集。授權(quán)資本制度的主要特點(diǎn)是資本的分期發(fā)行。授權(quán)資本制度是英美法系國家廣泛采用的一種資本制度。
第三，折衷資本制度。要求公司章程規(guī)定的資本數(shù)額只須認(rèn)足部分，公司即可成立，其余部分授權(quán)董事會(huì)根據(jù)需要在一定年限內(nèi)隨時(shí)募集，無需股東會(huì)的特別決議。
2．資本維持原則。這一原則也稱資本充實(shí)原則，是指公司在存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。資本維持原則的立法目的在于防止資本的實(shí)質(zhì)減少，保護(hù)債權(quán)人的利益，同時(shí)也為了防止股東對盈利分配的不當(dāng)要求，保證公司能正常開展經(jīng)營活動(dòng)。我國《公司法》關(guān)于資本維持原則的具體體現(xiàn)有：
（1）公司成立后，股東不得抽逃出資（第36條）。
（2）股份公司不得折價(jià)發(fā)行股份（第128條）。
（3）有限責(zé)任公司的初始股東、股份公司的發(fā)起人對實(shí)物出資的價(jià)值擔(dān)保和差額填補(bǔ)的連帶責(zé)任制度（第31條、94條）。
（4）除因合并、減少資本，將股份獎(jiǎng)勵(lì)本公司職工，基于對公司合并、分立持異議的股東要求而收購?fù)?，公司不得收購本公司的股票（?43條）。
（5）公司在彌補(bǔ)虧損、提取公積金之前不得向公司股東分配利潤（第167條）。
（6）對公積金的用途加以限制的規(guī)定（第169條）。
（7）不得接受本公司的股票作擔(dān)保的規(guī)定（第143條第4款）。
3．資本不變原則。這一原則是指公司的資本一經(jīng)確定，就不得隨意改變，增資、減資必須依法定程序進(jìn)行。資本不變原則的立法意圖與資本維持原則的立法意圖是相同的。
（三）最低資本制度
公司成立時(shí)不僅要在章程中確定、在公司登記機(jī)關(guān)登記其資本總額，并全部認(rèn)足，而且其確定和認(rèn)足的資本額必須達(dá)到法定的最低限額，否則公司不能成立。我國公司法確定的最低資本限額具體是：
1．有限公司為3萬元。法律、行政法規(guī)有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。
2．一人有限公司最低限額為10萬元。
3．股份有限公司最低限額為500萬元。法律、行政法規(guī)有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。
4．股份公司中的上市公司最低限額為3000萬元。
（四）增資與減資
1．增資與減資在公司中是特別決議事項(xiàng)。有限公司中須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過,國有獨(dú)資公司須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定，股份公司須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過。
2．增資。增資能夠增強(qiáng)公司的實(shí)力，提高公司的信用，于債權(quán)人有利。有限公司的增資條件法律未加規(guī)定，由公司自行決定，增資經(jīng)股東會(huì)特別決議通過后，由股東認(rèn)繳新增資本的出資。對于股份公司的增資，法律對增資條件予以必要的限制。對于以發(fā)行新股方式增資的，證券法第13條規(guī)定了新股發(fā)行條件，股份公司符合增資條件并經(jīng)股東大會(huì)特別決議通過后，股東認(rèn)購新股。
3．減資。減資會(huì)影響到股東的股權(quán)利益，并直接影響到債權(quán)人的利益，必須嚴(yán)格按照規(guī)定條件與程序進(jìn)行。根據(jù)《公司法》第178條，減資的條件和程序如下：
（1）減資必須經(jīng)股東會(huì)特別決議，并修改公司章程。減資后的注冊資本不得低于法定最低限額。
（2）必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。
（3）必須通知債權(quán)人和對外公告。公司應(yīng)在作出減資決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。
（4）債務(wù)清償與擔(dān)保。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。需要注意的是，債權(quán)人無異議權(quán)，即如果公司不進(jìn)行清償，又不提供擔(dān)保，無法阻止公司進(jìn)行減資。對于“有權(quán)要求公司清償或提供相應(yīng)的擔(dān)?！睉?yīng)理解為：一旦債權(quán)人提出要求，公司必須滿足，若不予滿足，債權(quán)人可尋求權(quán)利救濟(jì)。
（5）辦理減資登記手續(xù)。自登記之日起減資生效。
1—22甲、乙、丙、丁共同出資組建一有限公司，公司成立后，庚打算加入并擬入資10萬元。下列幾種方式中符合公司法規(guī)定的是哪一項(xiàng)？
A．庚要成為新股東，必須原股東一致同意
B．庚要成為新股東，必須經(jīng)2／3以上股東同意
C．庚要成為新股東，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東同意
D．庚可以通過直接與甲協(xié)商受讓甲的一部分出資而成為股東
——答案：C。選項(xiàng)ABC涉及的問題是公司的增資，增資是需要公司股東會(huì)特別決議的事項(xiàng)。有限公司是資合公司兼具人合的色彩，在有限公司股東會(huì)決議時(shí)，股東的表決權(quán)按照出資比例行使，除非公司章程另有規(guī)定。本題中未明確公司章程有表決權(quán)行使的特別規(guī)定，應(yīng)理解為按照出資比例行使表決權(quán)，而選項(xiàng)AB都表述為按照股東人數(shù)行使表決權(quán)，是錯(cuò)誤的。選項(xiàng)C的表述體現(xiàn)了股東按照出資比例行使表決權(quán)，依據(jù)公司法第44條，股東會(huì)就特別決議事項(xiàng)進(jìn)行決議必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。選項(xiàng)B、C表述的差異一定應(yīng)加以注意，一個(gè)是從股東的人數(shù)上來表述，一個(gè)是從出資比例的角度來表述。選項(xiàng)D涉及的問題是股東出資的對外轉(zhuǎn)讓，由于有限公司的人合色彩，有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓不能單純的在轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間進(jìn)行，須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，雖然其他股東阻止不了股東出資的對外轉(zhuǎn)讓，但是不經(jīng)其他股東的表決，庚無法成為公司的股東。這一點(diǎn)與股份公司的股份轉(zhuǎn)讓自由不同。
1—23某有限公司的法律顧問在審查公司減少注冊資本的方案時(shí)，提出以下意見，其中哪一條意見不符合公司法的規(guī)定？
A．公司現(xiàn)有注冊資本為人民幣40萬元，故減資10萬元以后，公司注冊資本不低于法定的最低限額
B．股東會(huì)同意本方案的決議，經(jīng)2／3以上有表決權(quán)的股東通過即可
C．公司自作出減資決議之日起，除了在10日內(nèi)通知債權(quán)人以外，還應(yīng)在30日內(nèi)在報(bào)紙上公告
D．如果債權(quán)人在法定期限內(nèi)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，公司應(yīng)滿足
——答案：B。本題涉及的是公司的減資問題。減資是特別決議事項(xiàng)，應(yīng)經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。法律規(guī)定的通過條件雖然最終落到了股東上，但不是講純粹的股東人數(shù)，而是以表決權(quán)為基礎(chǔ)的。而選項(xiàng)B的表述實(shí)際上是單純的講股東人數(shù)。“2／3以上有表決權(quán)的股東”與“代表2／3以上表決權(quán)的股東”含義不同，前者的2／3針對的是股東人數(shù)，后者的2／3針對的是表決權(quán)。
1—24新公司法在公司資本上有哪些變化？
——新公司法在公司資本上的變動(dòng)較大，主要體現(xiàn)在：
（1）注冊資本概念的變化。新公司法對注冊資本界定視公司類型而不同。有限公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。股份公司采取發(fā)起設(shè)立方式的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額；采取募集設(shè)立方式的，注冊資本為在登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。
（2）資本制度的變化?；静辉賹?shí)行嚴(yán)格的資本制度，一般的有限公司與發(fā)起設(shè)立的股份公司實(shí)行一次發(fā)行、分期繳納出資的制度。一人公司實(shí)行一次發(fā)行、一次繳足出資的制度。募集設(shè)立的股份公司實(shí)行一次發(fā)行、一次認(rèn)購并繳足的制度。
（3）最低資本金限額的降低。一般的有限公司最低資本金限額為3萬元，一人有限公司最低資本金限額為10萬元，股份公司最低資本金限額為500萬元，上市的股份公司最低資本金限額為3000萬元。
（4）注冊資本構(gòu)成有新的要求。全體股東的貨幣出資不得低于注冊資本的30％，對知識產(chǎn)權(quán)出資的比例不再要求。
（5）公司減資時(shí)，公告通知債權(quán)人不再有次數(shù)的限制。