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    行政法與行政訴訟法三十五個備考考點(三)

    來源:233網(wǎng)校 2009年5月25日
      考點二十一:應(yīng)予受理的案件
      根據(jù)《行政訴訟法》第11條以及有關(guān)司法解釋的規(guī)定,人民法院應(yīng)當予以受理的行政案件有:1.行政處罰案件。2.行政強制措施案件。3.侵犯法定的經(jīng)營自主權(quán)案件。4.行政許可案件。5.不履行法定職責案件。法院在確定是否受理時,最重要的是要看行政機關(guān)是否有法定職責而不作為。這種案件的形成條件是:(1)公民向行政機關(guān)提出了保護申請。(2)接到申請的行政機關(guān)負有保護人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的法定職責。(3)行政機關(guān)對公民的申請拒絕受理或者不予答復(fù)。6.行政給付案件。行政給付主要包括三種:(1)撫恤金。(2)社會保險金。(3)最低生活保障費。其他的行政給付還有離退休金、社會救濟福利金、自然災(zāi)害救濟金及救濟物質(zhì)。注意:非行政機關(guān)的企事業(yè)單位、社會團體和其他組織按規(guī)定發(fā)放撫恤金或困難補助等,不是行政給付。7.違法要求履行義務(wù)案件?!斑`法要求履行義務(wù)”主要是指“三亂”,即“亂罰款”、“亂攤派”、“亂收費”。其中,“亂罰款”屬于行政處罰案件,“亂攤派”和“亂收費”屬于行政征收案件。主要情形是:(1)法律、法規(guī)沒有設(shè)定義務(wù),但行政機關(guān)要求公民履行義務(wù)。(2)行政機關(guān)違反法定程序要求履行義務(wù),如收費時不出具法定的收據(jù)。8.其他侵犯人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的案件。從司法解釋和學界的通說來看,這類行政案件主要包括:(1)行政裁決案件。也是唯一的可以附帶民事的案件。(2)行政確認案件。(3)行政檢查案件。行政檢查一般來說是不成熟的行政行為,不能提起行政訴訟。但是,如果行政檢查過程中已經(jīng)構(gòu)成侵權(quán),如超越職權(quán)、濫用職權(quán)、未遵循保密義務(wù)等,當事人就可以提起行政訴訟。(4)行政合同案件。9.法律、法規(guī)規(guī)定可以起訴的其他行政案件?!胺?、法規(guī)”包括法律、法規(guī)(行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例),還包括司法解釋和WTO等國際條約。10.司法解釋規(guī)定的行政案件(1)侵犯相鄰權(quán)、公平競爭權(quán)的案件。相鄰權(quán)、公平競爭權(quán)和財產(chǎn)權(quán)密切相關(guān),屬于廣義的財產(chǎn)權(quán)。(2)國際貿(mào)易行政案件。要注意的是:①國際貿(mào)易行政案件由具有管轄權(quán)的中級以上法院管轄。②適用中國法律。依據(jù)法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī),參照部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。③國際條約優(yōu)先。(3)反傾銷行政案件。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理反傾銷行政案件應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》:①反傾銷行政案件由高級人民法院指定的中級人民法院或者高級法院管轄;②被告是作出反傾銷決定的國務(wù)院主管部門;③依據(jù)法律、行政法規(guī),參照部門規(guī)章。注意:沒有地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章,因為中央行政機關(guān)不可能適用地方法律規(guī)范。④院依據(jù)被告的案卷記錄審查行政行為的合法性。被告沒有記入案卷的事實材料,不能作為證據(jù)。(4)反補貼行政案件。根據(jù)《關(guān)于審理反補貼行政案件應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》:①反補貼行政案件由高級人民法院指定的中級人民法院或者高級法院管轄;②被告是作出反補貼決定的國務(wù)院主管部門;③依據(jù)法律、行政、法規(guī),參照部門規(guī)章。注意:沒有地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章,因為中央行政機關(guān)不可能適用地方法律規(guī)范;④法院依據(jù)被告的案卷記錄審查行政行為的合法性。被告沒有記入案卷的事實材料,不能作為證據(jù)。(5)其他規(guī)定的行政案件。如少年收容教養(yǎng)決定等。
      考點二十二:不予受理的案件
      根據(jù)行政訴訟法第12條以及有關(guān)司法解釋的規(guī)定,人民法院不予受理的情形包括:1.國家行為。國家行為是指國務(wù)院、中央軍事委員會、國防部、外交部等根據(jù)憲法和法律的授權(quán),以國家的名義實施的有關(guān)國防和外交事務(wù)的行為,以及經(jīng)憲法和法律授權(quán)的國家機關(guān)宣布緊急狀態(tài)、實施戒嚴和總動員等行為。國家行為又稱政治行為,具有高度的政治性,由全國人大及其常委會追究有關(guān)領(lǐng)導人的政治責任,不由法院審理。但是,不能簡單將國務(wù)院、國防部、外交部等行政機關(guān)實施的所有與國防、外交有關(guān)的行為都視為國家行為。判斷國家行為的標準要看其是否具有高度的政治性。如和平時期強制公民服兵役的行為,就不是國家行為。2.抽象行政行為。抽象行政行為的對象范圍大、不確定,其合法性問題不適合通過訴訟途徑解決。在我國,對抽象行政行為的監(jiān)督方式主要是同級人大和上級行政機關(guān)的監(jiān)督。3.內(nèi)部行為。內(nèi)部行為,又稱內(nèi)部人事管理行為,主要指行政機關(guān)對其工作人員的獎懲、任免等決定,以及培訓、考核、離退休、工資、休假等方面的決定。最常見的是行政處分。內(nèi)部行為往往涉及高度經(jīng)驗性的判斷,法院沒有這方面的條件。但是,如果這類行政行為影響公務(wù)員作為公民的基本權(quán)利,法院就應(yīng)當受理。4.法定行政終裁行為。法律是指狹義的法律,即全國人大及其常委會制定的法律。如行政復(fù)議一章中所述,行政終裁只有四種:(1)行政復(fù)議法規(guī)定的兩種:①國務(wù)院對省部級機關(guān)的行政復(fù)議決定所作的行政復(fù)議決定(第14條)。②省級政府對自然資源權(quán)屬爭議的行政復(fù)議決定(第30條)。(2)出入境管理法規(guī)定的兩種:①中國公民不服出入境管理機關(guān)作出拘留決定的行政復(fù)議決定《公民出境入境管理法》第15條。②外國人不服出入境管理機關(guān)作出的罰款或拘留決定的行政復(fù)議決定《外國人入境出境管理法》第39條。5.刑事司法行為。公安、國家安全等機關(guān)具有行政機關(guān)和偵查機關(guān)的雙重身份,可以對犯罪嫌疑人實施刑事強制措施,也可以對公民實施行政處罰、行政強制措施。這類行為只能是公安、國家安全、海關(guān)、軍隊保衛(wèi)部門、監(jiān)獄等具有偵查職能的機關(guān),并且通常由其內(nèi)部專門負責刑事偵查的機構(gòu)和人員具體實施。該類行為必須在刑事訴訟法(不是刑法)的明確授權(quán)范圍之內(nèi)。公安、國家安全等機關(guān)只能對犯罪嫌疑人等對象實施刑事強制措施。如果對無關(guān)的公民采取刑事強制措施,是對刑事訴訟法授權(quán)的超越。在這種情況下,盡管具有“刑事強制措施”的名義,實際上仍是具體行政行為。公民起訴的,人民法院應(yīng)當受理。6.行政調(diào)解。行政調(diào)解,是指行政機關(guān)勸導發(fā)生民事爭議的當事人自愿達成協(xié)議的一種行政活動。行政調(diào)解沒有強制性,不是行政行為。例外情形是:(1)行政機關(guān)借調(diào)解之名,違背當事人的意志作出具有強制性的決定;(2)行政機關(guān)為了實施調(diào)解或者在調(diào)解過程中實施了行政行為,例如采取了強制措施。在這兩種情形下,公民可以針對強制性決定或者強制措施起訴。7.行政仲裁。“法律規(guī)定的仲裁行為”是指全國人大及其常委會制定的法律所規(guī)定的仲裁,目前主要是勞動爭議仲裁委員會根據(jù)勞動法對勞動爭議的仲裁。當事人對仲裁結(jié)果不服的,只可以提起民事訴訟。8.行政指導?!安痪哂袕娭屏Α笔菍π姓笇У慕忉屨f明,不是含義的限定。公民對行政指導可以遵從,也可以不響應(yīng),不承擔任何法律后果。如果行政機關(guān)在行政指導時,通過利益引誘、反復(fù)說服教育甚至威脅等方式強迫相對人服從的,實際上是行政命令,公民可以提起行政訴訟。9.重復(fù)處理行為。重復(fù)處理行為是指行政機關(guān)針對相對人的申訴,對原有的生效行政行為作出的沒有任何改變的二次決定。注意:“申訴”不是行政復(fù)議申請,往往是向原行政機關(guān)提出。常見的情形有:(1)拒絕(明示或默示)相對人的請求。(2)拒絕加批駁,為生效行政行為增加理由。重復(fù)處理行為實質(zhì)上是對原已生效的行政行為的簡單重復(fù),并沒有改變既存的法律關(guān)系,沒有對相對人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生新的影響。
      考點二十三:經(jīng)過復(fù)議的案件的管轄
      (1)復(fù)議機關(guān)維持原具體行政行為的,由原行為機關(guān)所在地的法院管轄。
      (2)復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的,可以由原行為機關(guān)所在地的法院管轄,也可以由復(fù)議機關(guān)所在地的法院管轄。
      “復(fù)議改變”是指三種情形之一:①復(fù)議決定改變原具體行政行為所認定的主要事實和證據(jù)的。②改變原具體行政行為所適用的規(guī)范依據(jù)且對定性產(chǎn)生影響的。③撤銷、部分撤銷或者變更原具體行政行為處理結(jié)果的。
      考點二十四:原告的確認
      (1)受害人
      受害人是指受到其他公民(加害人)違法行為侵害的人。
      加害人或者受害人中起訴的一方是原告,沒有起訴的一方是第三人。如果加害人認為行政處罰過重而起訴,受害人認為處罰過輕同時起訴,在這種情況下,受害人和加害人都是原告,但他們不是共同原告。
      (2)相鄰權(quán)人
      如果被訴具體行政行為侵害了有關(guān)公民的相鄰權(quán),利害關(guān)系即告成立。
      (3)公平競爭權(quán)人
      公平競爭權(quán)受到具體行政行為侵害的人具有原告資格。
      (4)投資人
      聯(lián)營企業(yè)、中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)的聯(lián)營、合營、合作各方,認為聯(lián)營、合資、合作企業(yè)權(quán)益或者自己一方合法權(quán)益受到具體行政行為侵害的,均可以以自己的名義提起訴訟。
      (5)合伙組織
      合伙企業(yè)提起訴訟的,應(yīng)當以核準登記的字號為原告,由執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人作訴訟代表人;其他合伙組織提起訴訟的,合伙人為共同原告。
      (6)股份制企業(yè)
      股份制企業(yè)的股東大會、股東代表大會、董事會等內(nèi)部機構(gòu)認為行政機關(guān)作出的具體行政行為侵犯企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)的,可以以企業(yè)名義提起訴訟。
      (7)非國有企業(yè)
      非國有企業(yè)被行政機關(guān)分立、終止、兼并、改變隸屬關(guān)系時,企業(yè)或者其法定代表人可以提起訴訟。法定代表人起訴時是以自己的名義。
      (8)農(nóng)村土地使用權(quán)人
      農(nóng)村土地承包人等土地使用權(quán)人,對行政機關(guān)處分其使用的農(nóng)村集體所有土地的行為不服,可以自己的名義提起行政訴訟。
      考點二十五:被告的確認
      (一)行政復(fù)議案件被告的確認
      (1)復(fù)議機關(guān)維持原具體行政行為的,以作出原具體行政行為的行政機關(guān)為被告;
      (2)復(fù)議機關(guān)改變了原具體行政行為,復(fù)議機關(guān)就是被告。這里所說的改變,包括法律依據(jù)、事實根據(jù)和處理決定方面的任何實質(zhì)性變更;
      (3)復(fù)議機關(guān)在法定期間內(nèi)不作復(fù)議決定,當事人對原具體行政行為不服提起訴訟的,應(yīng)當以作出原具體行政行為的行政機關(guān)為被告;
      (4)復(fù)議機關(guān)在法定期間內(nèi)不作復(fù)議決定,當事人對復(fù)議機關(guān)不作為不服提起訴訟的,應(yīng)當以復(fù)議機關(guān)為被告。
      (二)委托行政的被告確認
      行政機關(guān)委托的組織作出具體行政行為的,委托的行政機關(guān)是被告。
      (三)經(jīng)上級機關(guān)批準而作出具體行政行為的被告確認
      具體行政行為的作出或者生效需要上級行政機關(guān)批準的,被告應(yīng)是在生效行政處理決定書上署名的機關(guān)。
      (四)派出機構(gòu)作出具體行政行為的被告確認
      (1)如果派出機構(gòu)沒有得到法律、法規(guī)、規(guī)章的授權(quán),那么它就不具備行政主體資格,以派出機構(gòu)所在機關(guān)為被告。
      (2)如果派出機構(gòu)得到法律、法規(guī)、規(guī)章的授權(quán),原則上,派出機構(gòu)具有行政主體資格,以派出機構(gòu)為被告。但是在越權(quán)方面要分兩種情況:①派出機構(gòu)超越了授權(quán)的幅度,以派出機構(gòu)為被告。②派出機構(gòu)超越了授權(quán)的種類,以派出機構(gòu)所在機關(guān)為被告。以派出所為例,其職權(quán)為500元以下罰款和警告,如果派出所作出了罰款10000元的決定,派出所為被告。如果派出所作出了拘留決定,公安局為被告。
      (五)若干行政機關(guān)共同作出具體行政行為的被告確認
      兩個以上行政機關(guān)共同作出同一具體行政行為的,這些行政機關(guān)是共同被告。
      (六)內(nèi)部機構(gòu)的被告確認
      (1)行政機關(guān)在沒有法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的情況下,“授權(quán)”其內(nèi)設(shè)機構(gòu)、派出機構(gòu)或者其他組織實施行政行為應(yīng)當視為委托,以行政機關(guān)為被告。
      (2)內(nèi)設(shè)機構(gòu)或者派出機構(gòu)在沒有法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的情況下,以自己的名義作出具體行政行為,以其所在行政機關(guān)為被告。
      (七)不作為案件中的被告確認
      行政機關(guān)具有法定職責而不實施具體行政行為的,該行政機關(guān)具有被告資格。不作為有兩種劃分:在表現(xiàn)形式上可以分為依職權(quán)行為的不作為和依申請行為的不作為;在內(nèi)容上可以分為拖延履行和拒絕履行。
      考點二十六:行政訴訟證據(jù)種類
      行政訴訟證據(jù)包括書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人的陳述、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄。
      現(xiàn)場筆錄,是行政訴訟特有的證據(jù)形式,是指行政機關(guān)及其工作人員在執(zhí)行行政職務(wù)的過程中,在實施具體行政行為時,對某些事項當場所作的書面記錄?,F(xiàn)場筆錄應(yīng)有執(zhí)行職務(wù)人、當事人、見證人等有關(guān)人員的簽名或蓋章。
      考點二十七:證據(jù)的審核認定
      證據(jù)的審核認定,是指法官在聽取當事人對證據(jù)的說明、對質(zhì)和辨認后,對證據(jù)作出的采信與否的認定。法院應(yīng)當根據(jù)案件的具體情況,審查證據(jù)的關(guān)聯(lián)性、真實性、合法性。
      1.以下證據(jù),因為不具備合法性和真實性,不能作為定案根據(jù):
      (1)嚴重違反法定程序收集的證據(jù)材料;
      (2)以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)材料;
      (3)以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當手段獲取的證據(jù)材料;
      (4)當事人無正當事由超出舉證期限提供的證據(jù)材料;
      (5)在中華人民共和國領(lǐng)域以外或者在中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)形成的未辦理法定證明手續(xù)的證據(jù)材料;
      (6)當事人無正當理由拒不提供原件、原物,又無其他證據(jù)印證,且對方當事人不予認可的證據(jù)的復(fù)制件或者復(fù)制品;
      (7)被當事人或者他人進行技術(shù)處理而無法辨明真?zhèn)蔚淖C據(jù)材料;
      (8)不能正確表達意志的證人提供的證言;
      (9)不具備合法性和真實性的其他證據(jù)材料。
      此外,還有兩種不合法的證據(jù):
      (1)以違反法律禁止性規(guī)定或者侵犯他人合法權(quán)益的方法取得的證據(jù),不能作為認定案件事實的依據(jù)。
      (2)被告在行政程序中依照法定程序要求原告提供證據(jù),原告依法應(yīng)當提供而拒不提供,在訴訟程序中提供的證據(jù),人民法院一般不予采納。
      2.以下證據(jù)不能作為認定被訴具體行政行為合法的依據(jù):
      (1)被告及其訴訟代理人在作出具體行政行為后或者在訴訟程序中自行收集的證據(jù)。
      (2)被告在行政程序中非法剝奪公民、法人或者其他組織依法享有的陳述、申辯或者聽證權(quán)利所采用的證據(jù)。
      (3)原告或者第三人在訴訟程序中提供的、被告在行政程序中未作為具體行政行為依據(jù)的證據(jù)。
      (4)復(fù)議機關(guān)在復(fù)議程序中收集和補充的證據(jù),或者作出原具體行政行為的行政機關(guān)在復(fù)議程序中未向復(fù)議機關(guān)提交的證據(jù)。
      3.鑒定結(jié)論的排除
      對被告在行政程序中采納的鑒定結(jié)論,原告或者第三人提出證據(jù)證明有下列情形之一的,人民法院不予采納:(1)鑒定人不具備鑒定資格;(2)鑒定程序嚴重違法;(3)鑒定結(jié)論錯誤、不明確或者內(nèi)容不完整。
      考點二十八:二審判決
      二審判決是法院在第二審程序中就上訴案件作出的判決。
      (1)維持原判。指二審法院通過審理,確認一審判決認定事實清楚,適用法律、法規(guī)正確,從而作出駁回上訴人上訴,維持一審判決的判決。
      (2)改判。指第二審法院直接改正第一審判決的錯誤內(nèi)容的判決形式。一是原判決認定事實清楚,但適用法律、法規(guī)錯誤。二是原判決認定事實不清,證據(jù)不足,或者由于違反法定程序可能影響案件正確判決的,第二審法院可以在查清事實后改判。
      第二審法院在改變一審判決時,應(yīng)當在對一審判決作出判決時,一并對被訴具體行政行為的合法性作出判決,依法判決維持、撤銷或者變更被訴具體行政行為。
      考點二十九:行政訴訟裁定的適用范圍及法律效力
      行政訴訟中的裁定主要適用于下列事項:(1)不予受理;(2)駁回起訴;(3)管轄異議;(4)終結(jié)訴訟;(5)中止訴訟;(6)移送或者指定管轄;(7)訴訟期間停止具體行政行為的執(zhí)行或者駁回停止執(zhí)行的申請;(8)財產(chǎn)保全;(9)先予執(zhí)行;(10)準許或者不準許撤訴;(11)補正裁判文書中的筆誤;(12)中止或者終結(jié)執(zhí)行;(13)提審、指令再審或者發(fā)回重審;(14)準許或者不準許執(zhí)行行政機關(guān)的具體行政行為;(15)其他需要裁定的事項。
      對一審法院作出的不予受理裁定、駁回起訴裁定和管轄權(quán)異議裁定,當事人可以在一審法院作出裁定之日起10日內(nèi)向上一級法院提出上訴,逾期不提出上訴的,一審法院的裁定即發(fā)生法律效力。
      考點三十:行政訴訟執(zhí)行的含義
      行政訴訟的執(zhí)行是指行政案件當事人逾期拒不履行法院生效的行政案件的法律文書,法院和有關(guān)行政機關(guān)采取強制措施促使當事人履行義務(wù),從而使生效法律文書的內(nèi)容得以實現(xiàn)的活動。行政訴訟執(zhí)行的主要特征有:(1)強制執(zhí)行的主體既包括法院也包括有行政強制執(zhí)行權(quán)的行政機關(guān);(2)執(zhí)行申請人或被申請執(zhí)行人一方是行政機關(guān);(3)強制執(zhí)行的依據(jù)是已生效的行政裁判法律文書。包括行政判決書、行政裁定書、行政賠償判決書和行政賠償調(diào)解書;(4)強制執(zhí)行的目的是實現(xiàn)已生效的法律文書所確定的義務(wù)。

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