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    司法考試行政訴訟考點(diǎn)指南:行政法學(xué)

    來(lái)源:233網(wǎng)校 2009年5月4日
    概述
    從律考年均分值看,《行政訴訟法》高達(dá)13分之多,在列入律考范圍的所有法律、法規(guī)中名列第七、僅次于《合同法》、《刑法》、《民事訴訟法》、《刑事訴訟法》、《民法通則》及《律師法》,可謂名符其實(shí)的律考法律,法規(guī)的重頭之一。
    本法的題型以選擇題和案例分析題并重。自1990年列入律考范圍以來(lái),每年至少有一道案例分析題(1998年例外),個(gè)題分值從4分到8分為等。
    從過(guò)去10屆律考的試題來(lái)看,本法較側(cè)重的內(nèi)容有:
    1. 受案范圍(以法典第11條為中心);
    2. 訴訟參加人;
    3. 起訴與受理;
    4. 審理與判決(一審、二審、再審程序);
    5. 管轄;
    6. 行政賠償訴訟;
    7. 執(zhí)行程序。
    值得注意的是,最高人民法院審判委員會(huì)于1999年11月24日通過(guò)了《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《行訴解釋》),取代了實(shí)施多年的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和平國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《執(zhí)行意見(jiàn)》,并于2000年首次列入律考范圍。在2000年以前的律考中,原《執(zhí)行意見(jiàn)》占據(jù)了很重要的位置,而現(xiàn)行的《行訴解釋》會(huì)繼續(xù)扮演這一角色,故不能引起我們的充分重視。
    一、 重點(diǎn)法條
    第2條
    相關(guān)法條:《行訴解釋》第97條。
    意思分解:確定我國(guó)行政訴訟受案范圍的行為標(biāo)準(zhǔn)之一為具體行政行為。具體行政行為和抽象行政行為是行政法學(xué)上的行政行為的一種分類(lèi)。抽象行政行為是指行政機(jī)關(guān)基于法律,法規(guī)的授權(quán),針對(duì)不待定的人或事制定或發(fā)布普通適用的行為規(guī)則的行為。它一般不針對(duì)和特定對(duì)象,而是規(guī)定在何種情況和條件下行政機(jī)關(guān)和被管理一方的行為規(guī)則和權(quán)利義務(wù)關(guān)系,具有普遍約束力。具體行政行為是指行政機(jī)關(guān)基于法律、法規(guī)的授權(quán),針對(duì)特定的人或事作出具體處理決定,并對(duì)其權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實(shí)際影響,也即與該行為存在法律上利害關(guān)系的行為。一般而言,具體行政行為是針對(duì)具體的人或事,直接影響公民、法人或者其他組織的權(quán)利義務(wù),與該行為存在法律上的利害關(guān)系,一次性地發(fā)生法律效力而不能反復(fù),多次地適用的。
    具體行政行為的特征可以歸納為五點(diǎn);
    (1) 具體行政行為是擁有行政管理職權(quán)的組織所實(shí)施的行為。
    (2) 具體行政行為是具有國(guó)家行政職權(quán)的機(jī)關(guān)或者組織在行使取權(quán)過(guò)程中作出的行為。
    (3) 具體行政行為是針對(duì)特定對(duì)象即特定的事和特定的人作出的行為。
    (4) 具體行政行為是有關(guān)公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)的行為
    (5) 具體行政行為是行政主體作出的行為,不僅指單方行為,還包括雙方行為和多方行為。
    [不要混淆]
    依《行訴解釋》第97條,注意《行政訴訟法》與《民事訴訟法》適用的參照關(guān)系。
    二、 重點(diǎn)法條
    第5條
    相關(guān)法條:本法第54條第(四)項(xiàng)。
    意思分解:與刑事訴訟和民事訴訟相比,具體行政行為合法性審查原則是行政訴訟法最有特色的基本原則。從內(nèi)容上看,人民法院以審查具體行政行為的合法性為原則,以審查具體行政行為的合理性為例外, 這一例外即體現(xiàn)在第54條第1款第(四)項(xiàng)變更判決的規(guī)定上。
    人民法院審查具體行政行為合法性的具體內(nèi)容包括:
    (1) 行政機(jī)關(guān)是否超越職權(quán);
    (2) 具體行政行為的證據(jù)是否確鑿充分;
    (3) 具體行政行為適用法律依據(jù)是否合法;
    (4) 具體行政行為程序是否合法;
    (5) 具體行政行為的目的是否合法。
    [不要混淆]
    行政復(fù)議不僅實(shí)行合法性審查原則,也實(shí)行合理性審查原則,這是與行政訴訟的不同所在。
    三、 重點(diǎn)法條
    第11條
    第12條
    意思分解:行政訴訟的受案范圍一直是律考重點(diǎn),年均必考3分以上,務(wù)求準(zhǔn)確掌握。
    1. 熟練識(shí)記第11、12條各項(xiàng)所列的行為。
    2. 重點(diǎn)掌握《行訴解釋》第1條第2款不屬于行政訴訟受案范圍的六類(lèi)行為,尤其是第(三)、(四)項(xiàng)所列行為。
    [不要混淆]
    聯(lián)系《行政復(fù)議法》第6條,比較行政訴訟與行政復(fù)議受案范圍的相同與不同。 
    四、 重點(diǎn)法條
    第14條
    相關(guān)法條:《行訴解釋》第6、8條。
    意思分解:有關(guān)行政訴訟案件的級(jí)別管轄,律考的切入點(diǎn)一般都是考查中級(jí)人民法院的管轄范圍,且每年必考,應(yīng)注意;
    1. 準(zhǔn)確掌握第14條所列3類(lèi)案件。
    2. 特別掌握《行訴解釋》第8條對(duì)第14條第(三)項(xiàng)的具體解釋?zhuān)绕涫堑?條第(一)項(xiàng)之規(guī)定,注意其必須同時(shí)滿(mǎn)足兩個(gè)條件時(shí),方為中級(jí)人民法院管轄。這兩個(gè)條件是:
    (1) 被告是縣級(jí)以上人民政府;
    (2) 基層人民法院不宜審理。
    [不要混淆]
    1. 注意《行訴解釋》第6條,專(zhuān)門(mén)人民法院和人民法庭不具有對(duì)行政訴訟案件的管轄權(quán)。 
    2. 特別注意第14條第(一)項(xiàng),并非所有有關(guān)專(zhuān)利的行政訴訟案件都?xì)w中級(jí)人民法院管轄,而是限于"確認(rèn)發(fā)明專(zhuān)利權(quán)的案件。"
    五、 重點(diǎn)法條
    第17條
    相關(guān)法條:《行訴解釋》第7條。
    意思分解:第17條一直是律考熱點(diǎn),應(yīng)注意者:
    1. 行政訴訟的地域管轄的基本原則是原告就被告原則:以最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地法院為管轄法院。
    2. 經(jīng)復(fù)議的案件,若行政復(fù)議機(jī)關(guān)未改變?cè)唧w行政行為,仍以最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地法院為管轄法院。
    3. 經(jīng)復(fù)議的案件,若行政復(fù)議機(jī)關(guān)改變了原具體行政行為,仍可以最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地法院為管轄法院,也可以復(fù)議機(jī)關(guān)所在法院為管轄法院。換言之,此時(shí)存在兩個(gè)管轄法院,而非一個(gè)。 
    4. 至于何為"改變?cè)唧w行政行為"務(wù)請(qǐng)參見(jiàn)《行政解釋》第7條所列舉的3類(lèi)情形:
    (1) 改變所認(rèn)定的主要事實(shí)和依據(jù)的;
    (2) 改變所適用的規(guī)范依據(jù)并對(duì)定性產(chǎn)生影響的;
    (3) 撤銷(xiāo)、部分撤銷(xiāo)或變更原處理結(jié)果的。
    注意;第(2)種情形強(qiáng)調(diào)"對(duì)定性產(chǎn)生了影響"。
    六、 重點(diǎn)法條
    第18條
    第19條
    相關(guān)法條:《行訴解釋》第9條。
    意思分解:第18條了一直是律考熱點(diǎn),再加上《行政解釋》第9條的擴(kuò)張解釋?zhuān)惯@一條文顯得復(fù)雜和重要。應(yīng)重點(diǎn)注意: 
    1.《行訴解釋》充9條第1款對(duì)"原告所在地"的擴(kuò)張解釋。依此,原告所在地包括:
    (1) 戶(hù)籍所在地;
    (2) 經(jīng)常居住地;
    (3) 被限制人身自由地;
    這一擴(kuò)張性解釋?zhuān)锹煽级噙x題命題的好素材。
    2.《行訴解釋》第9條第2款的擴(kuò)張解釋。
    3. 另外,注意了解第19條關(guān)于專(zhuān)屬管轄的規(guī)定。
    七、 重點(diǎn)法條
    第20條
    相關(guān)法條:《民事訴訟法》第35條;《刑事訴訟法》第25條,《行訴法解釋》第10條。
    意思分解:
    1. 兩個(gè)以上人民法院都有管轄權(quán)時(shí)的沖突解決辦法,三大訴訟法的規(guī)定都不一致。《行政訴訟法》采"最先收到起訴狀"的立法例,《民事訴訟法》采"最先立案"的立法例,《刑事訴訟法》則采"最先受理"的立法例。
    2. 注意《行訴解釋》第10條。
    八、 重點(diǎn)法條
    第24條
    相關(guān)法條:《行訴解釋》第11-18條。
    意思分解:《行訴解釋》第11-18條詳細(xì)地規(guī)定了各種情形下的原告資格問(wèn)題,是有待于以后律考逐年發(fā)掘的"試題寶藏",2000年律考即出了幾道與該規(guī)定相關(guān)的試題,估計(jì)以后的律考會(huì)堅(jiān)持這一做法。
    須重點(diǎn)掌握:
    1.《行訴解釋》第11條對(duì)"近親屬"作了擴(kuò)張解釋?zhuān)怪?其他具扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬"。
    2.合伙企業(yè)等不具備法人資格的其他組織的原告資格問(wèn)題《行訴解釋》第14條。
    3.《行訴解釋》第15條。
    4.《行訴解釋》第18條。
    九、 重點(diǎn)法條
    第25條
    相關(guān)法條:《行訴解釋》第19-23條。
    意思分解:第25條一直是律考重頭,此次《行訴解釋》用了5個(gè)條文加以具體規(guī)定,估計(jì)在以后的律考中,有關(guān)第25條內(nèi)容的知識(shí)點(diǎn)--行政訴訟被告的確定,更會(huì)炙手可熱。
    總結(jié)以上規(guī)定,行政訴訟被告的確定可以分為十種情況:
    (1) 直接起訴的案件,作出被訴具體行政行為的機(jī)關(guān)是被告。
    (2) 經(jīng)上級(jí)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的具體行政行為,在對(duì)外發(fā)生法律效力的文書(shū)上署名的機(jī)關(guān)為被告。
    (3) 兩個(gè)以上的行政機(jī)關(guān)共同作出同一具體行政行為的,各行政機(jī)關(guān)是共同被告。 
    (4) 經(jīng)復(fù)議但復(fù)議機(jī)關(guān)維持原具體行政行為的,作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告。
    (5) 經(jīng)復(fù)議且復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的,復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。
    (6) 法律、法規(guī)授權(quán)的組織作出具體行政行為的,該組織是被告。
    (7) 未取得合法授經(jīng)的行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)或者行政機(jī)關(guān)組建的機(jī)構(gòu)作出具體行政行為的,以該行政機(jī)關(guān)為被告。
    (8) 由行政機(jī)關(guān)委托的組織所作的具體行政行為,委托的行政機(jī)關(guān)是被告。
    (9) 行政機(jī)關(guān)被撤銷(xiāo)的,繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)是被告。
    (10) 應(yīng)當(dāng)履行保護(hù)公民、法人或者其他組織人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)而拒絕履行的行政機(jī)關(guān)是被告。
    十、 重點(diǎn)法條
    第27條
    相關(guān)法條:《行訴解釋》第24條。
    意思分解:
    1. 掌握第27條及《行訴解釋》第24條關(guān)于確定第三人的規(guī)定;
    (1) 判斷第三人的標(biāo)準(zhǔn)是其是否與被訴具體行政行為有利害關(guān)系;
    (2) 若利害關(guān)系人為2人以上,其中一部分人起訴的,法院應(yīng)通知其他利害關(guān)系人作為第三人參訴。
    2. 注意《告訴解釋》第24條第2款第三人的上訴權(quán)。
    十一、 重點(diǎn)法條
    第30條
    相關(guān)法條:《行訴解釋》第25條。
    意思分解:
    1. 掌握第30條行政訴訟代理人的權(quán)利:
    (1) 代理律師 的法定權(quán)利:①查閱權(quán);②調(diào)查權(quán);③收集證據(jù)權(quán)。
    (2) 其他訴訟代理人,經(jīng)法院許可后,方可查閱本案庭審材料,但代理律師不須經(jīng)法院許可。
    2. 了解《行訴解釋》第25條的規(guī)定。
    十二、 重點(diǎn)法條
    第32條
    第33條
    第34條
    相關(guān)法條:《行訴解釋》第26-31條。
    意思分解:以上3個(gè)條文是關(guān)于行政訴訟證據(jù)規(guī)則的基本規(guī)定,也是律考重點(diǎn),尤以第32、33條為甚。
    《行訴解釋》第26-31條又濃墨重彩地詳細(xì)規(guī)范了證據(jù)規(guī)則,使以上規(guī)定在律考中的地位更加凸顯出來(lái)。
    應(yīng)注意:
    1. 行政訴訟中負(fù)舉證責(zé)任的是被告,其舉證范圍見(jiàn)于《行訴解釋》第26條的規(guī)定。
    2. 務(wù)必掌握第33條,訴訟期間被告不得自行收集證據(jù)。但是《行訴解釋》第28條規(guī)定,被告在符合條件下,經(jīng)人民法院準(zhǔn)許,可以補(bǔ)充相關(guān)證據(jù)。
    3. 了解第34條第2款及《行訴解釋》第29條,人民法院調(diào)取證據(jù)的情形。
    4. 務(wù)必掌握《行訴解釋》第30、31條之規(guī)定,尤其是第31條第2、3款之規(guī)定。
    [不要混淆]
    1. 訴訟期間被告自行收集證據(jù)的禁止與補(bǔ)充證據(jù)的關(guān)系。
    2. 行政訴訟中被告負(fù)舉證責(zé)任的基本原則與原告負(fù)舉證責(zé)任具體情形之關(guān)系,具體內(nèi)容見(jiàn)于《行訴解釋》第27條。
    3. 再次提醒注意掌握《行訴解釋》第31條第2、3款。
    十三、 重點(diǎn)法條
    第39條
    第40條
    第41條
    第42條
    相關(guān)法條:《行訴解釋》第38-44條。
    意思分解:
    1. 有關(guān)行政訴訟的訴訟期間,應(yīng)重點(diǎn)掌握第39條及《行訴解釋》第39、41、42條之規(guī)定,尤其是第41、42條之規(guī)定。
    2. 務(wù)求掌握《行訴解釋》第40條之規(guī)定:行政相對(duì)人手中沒(méi)有有關(guān)具體行政行為決定的法律文書(shū),并不影響其起訴,法院應(yīng)予受理。
    [不要混淆]
    1. 依《行訴解釋》第44條,不符合起訴條件的,法院應(yīng)裁定不予受理而非駁回起訴;惟對(duì)于已經(jīng)受理的,才適用裁定駁回起訴。
    2. 務(wù)必注意第39條與《行訴解釋》第41、42條的適用關(guān)系。
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