酌定量刑情節(jié)，簡(jiǎn)稱酌定情節(jié)，它雖然不是刑法明文規(guī)定的情節(jié)，但對(duì)量刑仍然起著重要影響作用。根據(jù)司法實(shí)踐，常見的酌定情節(jié)主要有以下幾種：
1、犯罪的手段。特定的手段作為犯罪構(gòu)成要件（行為）內(nèi)容時(shí)，不是量刑情節(jié)；故這里的犯罪手段是指不屬于構(gòu)成要件內(nèi)容的手段。犯罪的手段殘酷、狡猾程度，直接說明犯罪行為的危害程度，因而影響量刑，如傷害的手段是否殘忍，就對(duì)量刑起影響作用。
2、犯罪的時(shí)空及環(huán)境條件。犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)、環(huán)境條件不同，電能說明行為的社會(huì)危害程度不同，因而是影響量刑的因素。例如，在發(fā)生地震等嚴(yán)重自然災(zāi)害時(shí)犯罪，其危害性就重于在平時(shí)的犯罪，量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮。
3、犯罪的對(duì)象。在刑法沒有將特定對(duì)象規(guī)定為構(gòu)成要件的情況下．犯罪對(duì)象的具體差別，反映行為的社會(huì)危害程度，因而是量刑時(shí)需要考慮的情節(jié)。例如，盜竊救災(zāi)、搶險(xiǎn)款物的危害性就重于盜竊一般公私財(cái)物的危害性，量刑時(shí)應(yīng)區(qū)別對(duì)待。
4、犯罪行為造成的危害結(jié)果。當(dāng)危害結(jié)果不是犯罪構(gòu)成要件內(nèi)容時(shí)，危害結(jié)果（包括直接結(jié)果、間接結(jié)果）的輕重對(duì)說明行為的社會(huì)危害性起重要作用，因而成為量刑時(shí)應(yīng)斟酌考慮的重要情節(jié)。例如，同是隱匿、毀棄他人信件，其隱匿、毀棄的信件多少以及由此造成的后果不同，量刑就應(yīng)有所不同。
5、犯罪的動(dòng)機(jī)。犯罪動(dòng)機(jī)不同，直接說明行為人的罪過程度不同，因而是量刑時(shí)必須考慮的因素。例如，同是故意殺人，有的是出于義憤殺人，有的是因?yàn)榧榍闅⑷?，其所反映的罪過程度就有差別，量刑時(shí)也應(yīng)有所差別。
6、犯罪后的態(tài)度。犯罪后的態(tài)度，反映行為人的人身危險(xiǎn)程度，因而在量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)予以考慮。例如，有的人犯罪后坦白悔罪，積極退贓，主動(dòng)賠償損失，有的人犯罪后卻負(fù)隅頑抗，隱匿贓物，要挾被害人，這反映出行為人的人身危險(xiǎn)程度不同，改造的難易程度不同，在量刑時(shí)必須區(qū)別對(duì)待。
7、犯罪人的一貫表現(xiàn)。犯罪人的一貫表現(xiàn)既不是定罪的根據(jù)，也不是量刑的主要依據(jù)，但與犯罪行為有密切聯(lián)系的一貫表現(xiàn)，卻是量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮的因素，因?yàn)檫@種因素也反映行為人的人身危險(xiǎn)程度。例如，兩個(gè)盜竊相同數(shù)額財(cái)物的罪犯，一個(gè)平時(shí)經(jīng)常有小偷小摸行為，一個(gè)沒有不良表現(xiàn)，對(duì)于前者的量刑就應(yīng)當(dāng)重于后者。
8、前科。前科是指依法受過刑事處罰的事實(shí)（參見刑法第100條）。依法受過刑事處罰后又犯罪的，說明行為人的人身危險(xiǎn)性較為嚴(yán)重，理當(dāng)成為酌定量刑情節(jié)，但是，如果構(gòu)成累犯或者特定的再犯（刑法第356條），則屬于法定情節(jié)。
（四）量刑情節(jié)的適用
量刑是否適當(dāng)，在很大程度上取決于對(duì)各種量刑情節(jié)的適用是否得當(dāng)。在適用量刑情節(jié)時(shí)，應(yīng)當(dāng)注重以下問題：
1、正確認(rèn)識(shí)和處理不同情節(jié)之間的關(guān)系
（1）正確處理法定的應(yīng)當(dāng)型情節(jié)、可以型情節(jié)與酌定情節(jié)之間的關(guān)系。三者的地位與作用是依次遞減的：
（a）關(guān)于應(yīng)當(dāng)型情節(jié)的規(guī)定是一種硬性規(guī)定，審判人員具有遵守義務(wù)，沒有自由斟酌、任意選擇的權(quán)利；
?。╞）關(guān)于可以型情節(jié)的規(guī)定是一種授權(quán)性規(guī)定，審判人員有權(quán)根據(jù)案件的具體情況，決定是否實(shí)現(xiàn)刑法規(guī)定的內(nèi)容，但該規(guī)定同時(shí)表明了一種傾向性意見，即在通常情況下，應(yīng)實(shí)現(xiàn)刑法規(guī)定的內(nèi)容；
?。╟）酌定情節(jié)是刑法沒有做任何明文規(guī)定的，由審判人員適當(dāng)考慮、具體斟酌的情節(jié)。審判人員在量刑時(shí)，必須正確認(rèn)識(shí)不同情節(jié)的不同地位與作用，不能將上述不同情節(jié)同等看待，而應(yīng)根據(jù)刑法的規(guī)定區(qū)別對(duì)待。
（d）法定的應(yīng)當(dāng)型情節(jié)憂于可以型情節(jié)，可以型情節(jié)優(yōu)于酌定情節(jié)。
（2）正確處理案中情節(jié)與案外情節(jié)的關(guān)系。在同屬于法定情節(jié)或同屬于酌定情節(jié)的前提下，或者說在情節(jié)的功能相同的情況下，案中情節(jié)應(yīng)優(yōu)于案外情節(jié)，這是由這兩種情節(jié)的地位與作用所決定的。
（3）正確對(duì)待數(shù)個(gè)量刑情節(jié)。一個(gè)犯罪人可能具有數(shù)個(gè)從嚴(yán)情節(jié)，或具有數(shù)個(gè)從寬情節(jié)。在這種情況下，不能任意改變量刑情節(jié)所具有的功能。
?。╝）犯罪人同時(shí)具有幾個(gè)從輕或者減輕處罰的情節(jié)時(shí)，只能減輕處罰或者進(jìn)行較大幅度的減輕處罰，而不能免除處罰；
（b）犯罪人同時(shí)具有幾個(gè)從重處罰的情節(jié)時(shí)，也只能是從重處罰，不能加重處罰，即不能高于法定最高刑判處刑罰。
?。╟）一個(gè)犯罪人也可能同時(shí)具有從寬情節(jié)與從嚴(yán)情節(jié)。在這種情況下，不能采取簡(jiǎn)單的折抵辦法，而應(yīng)考慮不同情節(jié)的地位與作用，分別適用各種量刑情節(jié)。
具體做法是，先撇開量刑情節(jié)考慮應(yīng)當(dāng)判處的刑種與刑度，再考慮從嚴(yán)情節(jié)估量出刑種與刑度，然后考慮從寬情節(jié)決定刑種與刑度。
2、正確適用多功能情節(jié)。我國(guó)刑法規(guī)定的從寬情節(jié)，絕大多數(shù)屬于多功能情節(jié)，其核心是從某一量刑情節(jié)所包含的多種功能中選擇其中一種功能，并將其適用于具體案件的量刑。在這種情況下：
（1）考慮罪行的輕重程度，罪行相當(dāng)輕微的，應(yīng)選擇較大的從寬功能；反之，則選擇較小的從寬功能。例如，不滿18周歲的人犯相同的罪，甲犯罪的情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)考慮從輕處罰；乙犯罪的情節(jié)輕微，應(yīng)考慮減輕處罰。
（2）考慮量刑情節(jié)本身的情況。例如，同樣是自首，甲是犯罪后立即自動(dòng)投案，并如實(shí)供述了全部罪行，應(yīng)考慮減輕處罰；乙是犯罪后過于較長(zhǎng)時(shí)間才自動(dòng)投案，并如實(shí)供述了自己的主要罪行，應(yīng)考慮從輕處罰。
?。?）考慮刑法規(guī)定的順序，如有的規(guī)定可以“免除或者減輕處罰”，有的則規(guī)定可以“減輕或者免除處罰”。這種順序的排列，反映了刑事立法的傾向性意圖，啟示審判人員首先考慮排列在前面的功能。
3、禁止重復(fù)評(píng)價(jià)量刑情節(jié)。量刑時(shí)，對(duì)各種情節(jié)不能進(jìn)行重復(fù)評(píng)價(jià)。“情節(jié)”有不同的種類：
?。?）作為符合犯罪構(gòu)成要件事實(shí)的情節(jié)；
（2）作為選擇法定刑依據(jù)的情節(jié)；
?。?）在既定法定刑之下影響具體量刑的情節(jié)。
前兩類情節(jié)發(fā)揮了各自的作用后，就不能再作為第三類的量刑情節(jié)予以考慮。例如，刑法第275條規(guī)定：故意毀壞公私財(cái)物，數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以下有期徒刑、拘役或者罰金；數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以上7年以下有期徒刑。其中的“數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”是構(gòu)成要件，故符合這種構(gòu)成要件的事實(shí)作為認(rèn)定犯罪的依據(jù)起了作用后，不能再作為量刑情節(jié)進(jìn)行重復(fù)評(píng)價(jià)；同樣，其中的“數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)”是作為選擇法定刑依據(jù)的情節(jié)，如果行為人毀壞公私財(cái)物的數(shù)額巨大，就應(yīng)選擇3年以上7年以下的法定刑，不能將數(shù)額巨大再作為既定法定刑之下的量刑情節(jié)；只有除此之外的情節(jié)，才能在既定法定刑之下影響量刑。再如，刑法第274條規(guī)定：敲詐勒索公私財(cái)物，數(shù)額較大的，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以上10年以下有期徒刑。假如數(shù)額較大的起點(diǎn)為1000元，數(shù)額巨大的起點(diǎn)為1萬元，當(dāng)行為人敲詐勒索1萬元時(shí)，該情節(jié)便成為法定刑升格的根據(jù)；法院根據(jù)這一情節(jié)選擇了3年以上10年以下有期徒刑的法定刑后，不得再以敲詐勒索1萬元作為在該法定刑內(nèi)從重處罰的根據(jù)。同樣，倘若行為人的敲詐勒索情節(jié)嚴(yán)重，法院根據(jù)這一情節(jié)選擇了3年以上10年以下有期徒刑的法定刑后，不得再將該嚴(yán)重情節(jié)作為在該法定刑內(nèi)從重處罰的根據(jù)。否則，就會(huì)出現(xiàn)同一情節(jié)既是法定刑升格的根據(jù)，又是在升格的法定刑內(nèi)從重處罰的根據(jù)的重復(fù)評(píng)價(jià)現(xiàn)象。但是，在行為人具有兩個(gè)嚴(yán)重情節(jié)的情況下，則可以將一個(gè)嚴(yán)重情節(jié)作為法定刑升格的根據(jù)，將另一個(gè)嚴(yán)重情節(jié)作為在升格的法定刑內(nèi)從重處罰的根據(jù)。例如，行為人敲詐勒索公私財(cái)物，數(shù)額巨大并且具有其他嚴(yán)重情節(jié)，在觀念上可以將數(shù)額巨大作為選擇3年以上10年以下有期徒刑的法定刑的根據(jù)，再將其他嚴(yán)重情節(jié)作為在該法定刑內(nèi)從重處罰的根據(jù)，反之亦然。這并不違反禁止重復(fù)評(píng)價(jià)的原則。
