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    司法考試刑法精講第八章罪數(shù)第四節(jié)

    來源:233網(wǎng)校 2010年4月1日

      一、連續(xù)犯

      1、含 義。連續(xù)犯,是指基于同一的或者概括的犯罪故意,連續(xù)實(shí)施性質(zhì)相同的數(shù)個行為,觸犯同一罪名的犯罪。采集者退散

      2、特 征

      (1)必須是行為人基于同一的或者概括的犯罪故意。一般來說,同一的犯罪故意,是指行為人具有數(shù)次實(shí)施同一犯罪的故意;概括的故意,是指行為人主觀上具有只要有條件就實(shí)施特定犯罪的故意。

      (2)必須實(shí)施性質(zhì)相同的數(shù)個行為。來源:考的美女編輯們

      (a)只實(shí)施一次行為的,不可能成立連續(xù)犯。數(shù)個行為是指兩個以上的行為。連續(xù)犯一般僅限于每次行為能獨(dú)立構(gòu)成犯罪的情形。

      (b)如果連續(xù)實(shí)施同一種行為,但每次都不能獨(dú)立構(gòu)成犯罪,只是這些行為的總和才構(gòu)成犯罪的,被認(rèn)為是徐行犯。

      但從我國刑法的規(guī)定來看,連續(xù)犯的數(shù)次行為,應(yīng)包括三種情況:

     ?。╝)數(shù)次行為都獨(dú)立構(gòu)成犯罪。例如,行為人連續(xù)詐騙,每次詐騙數(shù)額都較大的;

     ?。╞)數(shù)次行為都不獨(dú)立構(gòu)成犯罪;例如,行為人連續(xù)詐騙,每次詐騙都沒有達(dá)到數(shù)額較大,但整體上達(dá)到數(shù)額較大的;本文來源:考試大網(wǎng)

      (C)數(shù)次行為中有的獨(dú)立構(gòu)成犯罪、有的不獨(dú)立構(gòu)成犯罪。例如,行為人連續(xù)詐騙,數(shù)次中有的達(dá)到數(shù)額較大、有的沒有達(dá)到數(shù)額較大的。

      上述三種情況我國刑法實(shí)務(wù)一般都可以認(rèn)定為連續(xù)犯。這樣來認(rèn)定,一方面可以防止行為人逃避刑罰處罰,另一方面有利于正確計(jì)算追訴時效。

      (3)數(shù)次行為具有連續(xù)性。是否具有連續(xù)性,應(yīng)從主客觀兩個方面進(jìn)行判斷。既要看行為人有無連續(xù)實(shí)施某種犯罪行為的故意,又要通過分析客觀行為的性質(zhì)、對象、方式、環(huán)境、結(jié)果等來判斷是否具有連續(xù)性。

      (4)數(shù)次行為必須觸犯同一罪名。觸犯同一罪名,是指數(shù)次行為觸犯同一具體罪名,而不包括觸犯同類罪名的情況。值得注意的是,有的條文規(guī)定了不同的具體犯罪,因此,觸犯同一條文的,不等于觸犯同一罪名。來源:www.examda.com

      將連續(xù)犯以一罪論處,具有法律依據(jù)。例如,刑法第153條第3款規(guī)定:對多次走私未經(jīng)處理的,按照累計(jì)走私貨物、物品的偷逃應(yīng)繳稅額處罰。刑法第263條將“多次搶劫”規(guī)定為法定刑升格的條件。刑法第383條第2款規(guī)定:對多次貪污未經(jīng)處理的,按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰。這清楚地表明了對連續(xù)犯以一罪論處的含義。刑法第89條規(guī)定,對于連續(xù)犯的追訴期限應(yīng)從犯罪行為終了之日起計(jì)算,也表明對連續(xù)犯應(yīng)以一罪論處。www.Examda.CoM考試就到考試大

      二、吸收犯

      1、含 義。吸收犯,是指事實(shí)上存在數(shù)個不同的行為,其一行為吸收其他行為,僅成立吸收行為一個罪名的犯罪。例如,行為人盜竊槍支后,私藏在家里,私藏槍支的行為被盜竊槍支的行為所吸收,僅成立盜竊槍支罪。

      2、特 征

      (1)具有數(shù)個獨(dú)立的符合犯罪構(gòu)成的犯罪行為。如果只有一個行為符合犯罪構(gòu)成,則不可能成立吸收犯。

      (2)數(shù)個行為必須觸犯不同罪名。如果數(shù)個行為觸犯同一罪名,則不可能是吸收犯,而可能是連續(xù)犯。

      (3)數(shù)行為之間具有吸收關(guān)系,即前行為是后行為發(fā)展的所經(jīng)階段,后行為是前行為發(fā)展的當(dāng)然結(jié)果。

      3、吸收犯的吸收關(guān)系有三種情況

      (1)重行為吸收輕行為,即社會危害大、罪質(zhì)重、法定刑高的犯罪行為,吸收社會危害性小、罪質(zhì)輕、法定刑低的犯罪行為。例如,偽造貨幣后又出售或者運(yùn)輸偽造的貨幣的,由偽造貨幣罪吸收出售,運(yùn)輸假幣罪。

      (2)實(shí)行行為吸收預(yù)備行為,即行為人已經(jīng)著手實(shí)行了犯罪,而預(yù)備行為觸犯另一罪名時,對預(yù)備行為不獨(dú)立定罪,而由實(shí)行行為吸收。例如,入室搶劫的行為,其預(yù)備行為觸犯了非法侵入住宅罪,其實(shí)行行為是搶劫,故搶劫罪吸收非法侵入住宅罪。

      (3)主行為吸收從行為,即在共同犯罪中,行為人分別起到了主要作用、次要作用與較小作用時,由起主要作用的行為吸收其他行為,結(jié)局是主犯吸收從犯或脅從犯。

      由于吸收犯的前后行為之間存在必經(jīng)階段與當(dāng)然發(fā)展之間的關(guān)系,故只能以一罪論處,而不能認(rèn)定為數(shù)罪。如刑法第171條規(guī)定:出售、運(yùn)輸假幣構(gòu)成犯罪,同時又使用假幣行為的,以出售,運(yùn)輸假幣和使用假幣數(shù)罪并罰;購買假幣后使用假幣,構(gòu)成犯罪的,以購買假幣罪定罪,從重處罰;偽造貨幣又出售,運(yùn)輸偽造貨幣的,以偽造貨幣罪一罪從重處罰。

      4、“不可罰的事后行為”。刑法理論中還存在“不可罰的事后行為”(或共罰的事后行為)的概念。不可罰的事后行為,是指在狀態(tài)犯的場合,利用該犯罪行為的結(jié)果的行為,如果孤立地看,符合其他犯罪的構(gòu)成要件,具有可罰性,但由于被綜合評價在該狀態(tài)犯中,故沒有必要另認(rèn)定為其他犯罪。例如,行為人盜竊他人財(cái)物后又毀壞該財(cái)物的,其毀壞財(cái)物的行為就屬于不可罰的事后行為,不另成立故意毀壞財(cái)物罪。再如,行為人侵占了代為保管的他人財(cái)物后,謊稱財(cái)物被盜而使被害人免除其返還財(cái)物的義務(wù)的,后一欺騙行為屬于不可罰的事后行為,不另成立詐騙罪??梢?,不可罰的事后行為與吸收犯有相似甚至相同之處,但二者不是等同概念。不可罰的事后行為在成立條件與處罰原則上,也不同于想象競合犯與后述牽連犯。

      三、牽連犯

      1、含 義。一般認(rèn)為,牽連犯,是指犯罪的手段行為或者結(jié)果行為,與目的行為或者原因行為分別觸犯不同罪名的情況:

      (1)在犯罪行為可分為手段行為與目的行為時,如手段行為與目的行為分別觸犯不同的罪名,便成立牽連犯。例如,以偽造公文的方法(手段行為)騙取公私財(cái)物(目的行為)。

      (2)在犯罪行為可分為原因行為與結(jié)果行為時,若原因行為與結(jié)果行為分別觸犯不同的罪名,也成立牽連犯。例如,盜竊財(cái)物(原因行為)后,為了銷贓而偽造印章(結(jié)果行為)。

      2、特征

      (1)必須出于一個犯罪目的,如果行為入土雙上具有多個犯罪目的,則不構(gòu)成牽連犯。

      (2)行為人必須實(shí)施了數(shù)行為,而且數(shù)行為之間存在手段行為與目的行為、原因行為與結(jié)果行為的牽連關(guān)系。一般認(rèn)為,對于是否具有牽連關(guān)系,要從主客觀兩個方面進(jìn)行認(rèn)定。僅僅客觀上具有牽連關(guān)系而主觀上不存在牽連關(guān)系的,不宜認(rèn)定為牽連犯。例如,行為人在一年前為了狩獵而盜竊了槍支,一年后為了搶劫銀行而使用于該槍支。兩個行為雖然在客觀上有牽連關(guān)系,但主觀上不存在牽連關(guān)系,故應(yīng)否認(rèn)牽連犯的成立。

     ?。?)在目的行為或者原因行為觸犯了一個罪名的情況下,手段行為或結(jié)果行為又觸犯了另一個罪名。

      3、處罰原則。

      (1)刑法總則。刑法總則沒有明文規(guī)定牽連犯的概念與處罰原則。

      (2)刑法理論。一般認(rèn)為,對牽連犯應(yīng):

     ?。╝)從一重處罰;

     ?。╞)從一重從重處罰(按其中的一個重罪定罪并且從重處罰)。

      (3)刑法分則。對牽連犯表現(xiàn)出不同的態(tài)度:

      (a)分則條文對大多數(shù)牽連犯的處罰沒有作出明文規(guī)定;

      (b)有的條文規(guī)定對牽連犯從一重處罰;

      (c)有的條文規(guī)定對牽連犯從一重從重處罰;

      (d)有的條文對牽連犯規(guī)定了獨(dú)立的較重法定刑;

     ?。╡)有的條文規(guī)定對牽連犯實(shí)行數(shù)罪并罰。

      (4)原 則。目前,刑法理論對牽連犯的概念與處罰原則還沒有形成一致認(rèn)識。一般來說,在刑法沒有特別規(guī)定的情況下,對牽連犯實(shí)行從一重處罰(選擇性)的原則。

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