一、特殊身份：

　　特殊身份是指刑法所規(guī)定的對行為人刑事責(zé)任產(chǎn)生影響的行為人身份資格、地位或狀態(tài)。作為犯罪主體要件的特殊身份，只是針對該犯罪的實行犯而言，至于教唆犯與幫助犯，則不受特殊身份的限制。一般來說分為兩種：

　　1. 自然人身份與法定身份。自然人身份因自然因素賦予而形成的身份。例如：男女。法定身份是指人基于法律賦予而形成的身份如軍人、國家工作人員身份。

　　2. 定罪身份和量刑身份。定罪身份即決定刑事責(zé)任存在的身份。如叛逃罪的主體必須是國家機關(guān)工作人員。量刑身份是指影響刑事責(zé)任輕重的身份。表現(xiàn)為從重或者從輕處罰。

　　刑法理論認(rèn)為，只有具有特定的職務(wù)或身份才能構(gòu)成的犯罪主體，稱為特殊主體。

　　二、只有國家工作人員才能構(gòu)成的侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪：

　　刑訊逼供罪、非法剝奪公民宗教自由罪、暴力取證罪、報復(fù)陷害罪、虐待被監(jiān)管人罪等。

　　三、犯罪結(jié)果對于直接故意與間接故意的影響：

　　特定結(jié)果的發(fā)生與否，對這兩種故意支配下的危害行為定罪是不同的：對于直接故意而言，法定的特定結(jié)果發(fā)生與否是其既遂的標(biāo)志，而對間接故意而言，則是成立何種罪行或構(gòu)成犯罪與否的標(biāo)志。如同樣是開槍射擊他人的行為：如果是出于直接故意，則不論是否導(dǎo)致他人死亡或受傷，都構(gòu)成故意殺人罪（只不過在未死亡的情形下屬于故意殺人未遂而已）；如果是出于放任的間接故意，則定性問題應(yīng)具體分析：若擊中他人并導(dǎo)致死亡的，成立故意殺人罪；若擊中但未導(dǎo)致死亡而僅是受傷的，則可能成立故意傷害罪，若未擊中則不構(gòu)成犯罪。

　　四、過于自信的過失：

　　[例題：某醫(yī)院婦產(chǎn)科護士甲值夜班時，一新生嬰兒啼哭不止，甲為了止住其哭鬧，遂將仰臥的嬰兒翻轉(zhuǎn)成俯臥，并將棉被蓋住嬰兒頭部。半小時后，甲再查看時，發(fā)現(xiàn)該嬰兒已無呼吸，該嬰兒經(jīng)搶救無效死亡。經(jīng)醫(yī)療事故鑒定委員會鑒定，該嬰兒系俯臥使口、鼻受壓迫，窒息而亡。甲對嬰兒的死亡結(jié)果有何種主觀罪過？[正確答案：D.]

　　A.間接故意          B.直接故意

　　C.疏忽大意的過失    D.過于自信的過失

　　五、迷信犯在任何情況下均不構(gòu)成犯罪：

　　迷信犯是為了造成某種后果而采用迷信方法的情況，迷信犯在任何情況下均不可能導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生，因此迷信犯不構(gòu)成犯罪。

　　六、無過當(dāng)防衛(wèi)必須針對是危及人身安全的情形：

　　[例題：某甲開著一輛裝滿汽油的油罐車向正在行使的一列客車沖去，某乙見狀用步槍將某甲擊斃，油罐車翻下路邊溝中爆炸燒毀，對某乙的行為認(rèn)定不正確的是哪些選項？[正確答案：BD].

　　A.正當(dāng)防衛(wèi)            B.緊急避險

　　C.行使無過當(dāng)防衛(wèi)權(quán)    D.故意殺人

　　（如果說本題中不是“客車”而是“貨車”，則不能適用行使無過當(dāng)防衛(wèi)權(quán)的規(guī)定。大家一定要注意）

　　七、犯罪預(yù)備階段犯罪中止的不適用刑事減責(zé)的雙重待遇：

　　[例題：下列有關(guān)犯罪預(yù)備的說法哪些是正確的？

　　A.犯罪預(yù)備既可以是為了自己實行犯罪而預(yù)備，也可以是為了他人實行犯罪而預(yù)備

　　B.實施預(yù)備行為后由于行為人意志以外的原因而未著手實行的，屬于犯罪預(yù)備

　　C.犯罪預(yù)備階段的行為既可能成立犯罪中止，也可能成立犯罪預(yù)備

　　D.對于預(yù)備階段的犯罪中止犯，除了適用中止犯的規(guī)定減免刑罰之外，還應(yīng)同時適用預(yù)備犯的減免規(guī)定

　　[正確答案：ABC.]

　　八、犯罪未遂之“未得逞”之友情提示解釋：

　　《刑法》第23條規(guī)定：“已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。”

　　本條的“未得逞”，字面意思是沒有達到犯罪目的。但這樣理解是不正確的，應(yīng)該理解為犯罪沒有完成，具體地說就是未完成某一犯罪構(gòu)成的全部要件。

　　另外還需要特別注意：雖然犯罪未得逞通常具體表現(xiàn)為沒有發(fā)生犯罪結(jié)果，但這決不意味著凡是發(fā)生了犯罪結(jié)果的都已經(jīng)得逞。

　　另外：教唆可以存在未遂，但傳授犯罪方法罪卻沒有未遂的情形，因為傳授犯罪方法罪是行為犯，只有行為人實施犯罪行為即構(gòu)成既遂。否則就不構(gòu)成犯罪。

　　九、教唆未遂：

　?。?）具體情形包括：

　　1）被教唆的人拒絕教唆犯；

　　2）被教唆的人雖然接受教唆，但并沒有實施教唆犯罪行為；

　　3）被教唆的人實施犯罪并不是教唆犯罪的教唆行為所致；

　　4）被教唆的人雖然實施了犯罪，但所犯之罪的性質(zhì)與教唆犯所教唆之罪的性質(zhì)完全不同。

　?。?）教唆未遂的刑事責(zé)任：可以從輕或者減輕處罰。而不是應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕或者免除處罰。

　　十、友情提醒：構(gòu)成間接正犯則不成立教唆犯。

　　[例題：張某，男，39歲，農(nóng)民。一天，農(nóng)民馬某挖菜窖，占了張某家的地，張便找馬講理。馬不但不認(rèn)錯，反而倚仗自己身強力壯，打了張某。張非常氣憤，咽不下這口氣，便伺機報復(fù)。第二天，張見馬的15歲女兒在地里干活，便產(chǎn)生了報復(fù)馬某女兒的念頭，但又怕自己打傷小女孩而犯法，便找來自己13歲的小兒子替他報仇，叫兒子去打馬某的女兒。小兒子受到父親的慫恿，拿起一把鐵鍬沖過去，對準(zhǔn)馬某女兒的小腿就是一鍬，頓時將其大動脈血管砍斷，流血不止。終因流血過多，馬某女兒搶救無效死亡。關(guān)于本案的下列表述哪些是正確的？[正確答案：BD]

　　A.張某與其兒子構(gòu)成共同犯罪

　　B. 張某屬于間接正犯

　　C.張某屬于教唆犯

　　D.張某應(yīng)獨立承擔(dān)刑事責(zé)任

　?。ㄩg接正犯不成立共犯。所謂間接正犯，是指利用合法行為人、或無責(zé)任能力者、或無犯罪故意者來實行自己的犯罪的情況。間接正犯在利用他人行為這一點上，類似共犯。但由于缺乏共同的犯罪故意，不能成立共犯。本案，張某的小兒子年僅13歲，屬于無責(zé)任能力人，張某應(yīng)對其小兒子的故意傷人致死行為獨立承擔(dān)刑事責(zé)任。）

　　十一、挪用公款的共同犯罪形態(tài)：

　　最高院司法解釋第1條第1款：“刑法第三百八十四條規(guī)定的'挪用公款歸個人使用'，包括挪用者本人使用或者給他人使用?！?/P>

　　第6條：“攜帶挪用的公款潛逃的，依照刑法第382條、第383條的規(guī)定定罪處罰?！盵貪污罪]

　　第7條：“因挪用公款索取、收受賄賂構(gòu)成犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。挪用公款進行非法活動構(gòu)成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰?！盵挪用公款派生的共同犯罪]

　　第8條：“挪用公款給他人使用，使用人與挪用人共謀，指使或者參與策劃取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪處罰?！盵挪用公款罪共同犯罪]

　　十二、以暴力、威脅方法抗拒不同的國家行為的處理：

　?。?）《刑法》第321條規(guī)定，在運送他人偷越國（邊）境中以暴力、威脅方法抗拒檢查的，處7年以上有期徒刑，并處罰金。顯然是以一罪（運送他人偷越國邊境罪）處理。

　?。?）《刑法》第157條規(guī)定，以暴力、威脅方法抗拒緝私的，以走私罪和妨礙公務(wù)罪實行數(shù)罪并罰。

　　（3）《刑法》第347條 走私、販賣、運輸、制造毒品，以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴(yán)重的，處十五年有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)。顯然也是以一罪（走私、販賣、運輸、制造毒品罪）處罰。

　　（4）《刑法》第242條  以暴力、威脅方法阻礙國家機關(guān)工作人員解救被收買的婦女、兒童的，依照本法第二百七十七條的規(guī)定定罪處罰。（妨礙公務(wù)罪）

　?。?）《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十一條實施刑法第一百四十條至第一百四十八條規(guī)定的犯罪，又以暴力、威脅方法抗拒查處，構(gòu)成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

　　十三、挪用公款之?dāng)?shù)罪并罰：

　　《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋 》第七條 因挪用公款索取、收受賄賂構(gòu)成犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。挪用公款進行非法活動構(gòu)成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

　　十四、法定量刑情節(jié)與酌定量刑情節(jié)：

　　法定情節(jié)，即法定量刑情節(jié)，是指刑法明文規(guī)定的在量刑時應(yīng)當(dāng)予以考慮的情節(jié)。它包括刑法總則規(guī)定的情節(jié)與刑法分則、單行刑法規(guī)定的情節(jié)。整個刑法體系中的法定情節(jié)有以下11類：

　?。?）應(yīng)當(dāng)免除處罰的情節(jié)，共1個：沒有造成損害的中止犯。

　　（2）可以免除處罰的情節(jié)，共2個：犯罪較輕且自首的；非法種植毒品原植物在收獲前自動鏟除的。

　?。?）應(yīng)當(dāng)減輕處罰或者免除處罰的情節(jié)，共4個：防止過當(dāng)；避險過當(dāng)；脅從犯；犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的。

　?。?）可以減輕或者免除處罰的情節(jié)，共5個：有重大立功表現(xiàn)的；在被追訴前主動交代向公司、企業(yè)工作人員行賄行為的；個人貪污數(shù)額在5千元以上不滿1萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)，積極退贓的；行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的；介紹賄賂人在被追訴前主動交待介紹賄賂行為介紹賄賂人在被追訴前主動交待介紹賄賂行為的。

　?。?）應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié)，共1個：從犯。

　?。?）可以從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié)，共2個：又聾又啞的人或者盲人犯罪；預(yù)備犯。

　　（7）應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰的情節(jié)，共1個：已滿14周歲不滿18周歲的犯罪。

　?。?）可以從輕或者減輕處罰的情節(jié)，共5個：尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的；未遂犯；被教唆的人沒有犯被教唆的罪的教唆犯；自首的；有立功表現(xiàn)的。

　?。?）應(yīng)當(dāng)減輕處罰的情節(jié)，共1個：造成損害的中止犯。

　?。?0）可以免除或者減輕處罰的情節(jié)，共1個：在國外犯罪，已在外國受過刑罰處罰的。

　?。?1）應(yīng)當(dāng)從重處罰的情節(jié)，共34個；教唆不滿18周歲的人犯罪的；累犯；策動、脅迫、勾引、收買國家機關(guān)工作人員、武裝部隊人員、人民警察、民兵進行武裝判亂或者武裝暴亂的；掌握國家秘密的國家工作人員犯判逃罪的；武裝掩護走私的；國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，徇私舞弊玩忽職守造成破產(chǎn)、嚴(yán)重損失的；偽造貨幣并出售或者運輸偽造的貨幣的；奸淫幼女的；猥褻兒童的；非法剝奪他人人身自由具有毆打、侮辱情節(jié)的；國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)犯《刑法》第238條前3款規(guī)定之罪的；國家機關(guān)工作人員犯誣告陷害罪的；司法工作人員濫用職權(quán)犯非法搜查罪或非法侵入住宅罪的；刑訊逼供或暴力逼取證言致人傷殘、死亡的；虐待被監(jiān)管人致人傷殘、死亡的；郵政工作人員私拆、隱匿、毀棄郵件、電報而竊取財物的；冒充人民警察招搖撞騙的；引誘未成年人參加聚眾淫亂活動的；司法工作人員阻止證人作證、指使他人作偽證或者幫助毀滅、偽造證據(jù)的；盜伐、濫伐國家級自然保護區(qū)內(nèi)的森林或者其他林木的；利用、教唆未成年人走私、販賣、運輸、制造毒品或者向未成年人出售毒品的；緝毒人員或者其他國家機關(guān)工作人員掩護、包庇走私、販賣、運輸、制造毒品的犯罪分子的；引誘、教唆、欺騙或者強迫未成年人吸食、注射毒品的；因走私、販賣，運輸，制造、非法持有毒品罪被判過刑，又實施毒品犯罪的；旅館業(yè)、飲食服務(wù)業(yè)、文化娛樂業(yè)、出租汽車業(yè)等單位的主要負責(zé)人利用本單位的條件，組織、強迫、引誘、容留、介紹他人賣淫的；制作、復(fù)制淫穢的電影、錄像等音像制品組織播放的；向不滿18周歲的未成年人傳播淫穢物品的；戰(zhàn)時破壞武器裝備、軍事設(shè)施、軍事通信的；挪用用于救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的；索取賄賂的；戰(zhàn)時阻礙軍人執(zhí)行職務(wù)的；偽造、變造海關(guān)簽發(fā)的報關(guān)單等憑證和單據(jù)，并用于騙購?fù)鈪R的；海關(guān)、外匯管理部門以及金融機構(gòu)，從事對外貿(mào)易經(jīng)營活動的公司，企業(yè)或者其他單位的工作人員與騙購?fù)鈪R或者逃匯的行為人通謀，為其提供購買外匯的有關(guān)憑證或者其他便利的，或者明知是偽造、變造的憑證和單據(jù)而售匯、付匯的。

　　以上法定的量刑情節(jié)屬重點內(nèi)容，與之相比酌定量刑情節(jié)相對次要?，F(xiàn)簡述如下。

　　酌定量刑情節(jié)，是指在刑法中沒有明文規(guī)定，人民法院從審判經(jīng)驗中根據(jù)立法精神和刑事政策總結(jié)出來的，在刑罰裁量過程中靈活掌握、酌情考慮的情節(jié)。酌定情節(jié)雖然不是刑法明文規(guī)定的，但對于刑罰裁量也具有重要意義。在司法實踐中，酌定情節(jié)有以下8類：犯罪的動機；犯罪的手段；犯罪的時空及環(huán)境條件；犯罪的對象；犯罪造成的危害結(jié)果；犯罪后的態(tài)度；犯罪人的一貫表現(xiàn)和前科。對于酌定量刑情節(jié)來說，犯罪動機不同，表明犯罪分子的主觀惡性程度不同；犯罪手段不同，犯罪的時間和地點、犯罪對象主要反映行為的社會危害程度即客觀危害性不同；犯罪的損害后果嚴(yán)重與否對量刑輕重有影響；犯罪分子的平時表現(xiàn)情況，是反映其改造難易程度和再犯可能性大小的參考因素；犯罪分子在犯罪后的態(tài)度、前科如何，是反映人身危險程度、再犯可能性大小的另一重要因素。

　　十五、累犯的法律后果：

　　一是應(yīng)當(dāng)從重處罰；二是不能適用緩刑；三是不能適用假釋。

　　根據(jù)《刑法》第八十一條第二款的規(guī)定：“對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋?！?/P>

　　根據(jù)《刑法》第七十四條規(guī)定：“對于累犯，不適用緩刑。”

　　十六、量刑情節(jié)中的立功：

　?。?）立功的形式要件（條件），《刑法》第68條規(guī)定了兩個條件，《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》又增補了三個，共計5個條件：一是檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為；二是提供得以偵破其他案件的重要線索；三是阻止他人犯罪活動；四是協(xié)助司法機關(guān)抓捕其他逃犯；五是具有其他有利于國家和社會的突出表現(xiàn)。

　?。?）立功的實質(zhì)要件或者說效果要件應(yīng)當(dāng)是內(nèi)容真實、有效。必須經(jīng)查證屬實。

　　（3）重大立功的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第7條之規(guī)定，以因行為人立功表現(xiàn)而被懲罰的犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或該案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內(nèi)有較大影響。

　?。?）立功者的處罰原則具有層次性：第一層次是一般立功的，可以從輕或者減輕處罰；第二層次是重大立功的，可以減輕或者免除處罰；第三層次是犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

　　注意  本條的立功屬于量刑制度方面的立功，不要與《刑法》第78條的立功相混淆，后者屬于行刑制度方面的立功。前者的法律后果是在刑罰裁量時可以從寬處罰（從輕、減輕、免除處罰），后者的法律后果是在刑罰執(zhí)行期間可以獲得減刑、甚至假釋的獎勵。

　　十七、緩刑犯也可以減刑：

　　根據(jù)最高人民法院《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》第5條之規(guī)定：一般不適用減刑，但在考驗期間有重大立功表現(xiàn)的也可以減刑，并相應(yīng)縮短緩刑考驗期限。即也可以減刑，但減刑的條件是特定的，即須有“重大立功表現(xiàn)”。

　　十八、假釋的解釋及特殊規(guī)定：

　　《刑法》第81條第1款規(guī)定：“被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執(zhí)行十年以上，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，假釋后不致再危害社會的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制?！?/P>

　　本條所謂“不致再危害社會”，是指罪犯在刑罰執(zhí)行期間，一貫表現(xiàn)好，認(rèn)罪服法，不致違法、重新犯罪的，或者老年、身體有殘疾（不含自傷致殘），并喪失作案能力的。

　　本條所謂“特殊情況”，是指有國家政治、國防、外交等方面特殊需要的情況。

　　根據(jù)最高法院有關(guān)司法解釋，對罪犯家庭有特殊困難，請求假釋的，須由縣級以上公安機關(guān)或者人民政府提供證明，如果罪犯確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會，當(dāng)?shù)鼐邆浔O(jiān)管條件，可以適用《刑法》第81條關(guān)于特殊情況的規(guī)定，予以假釋。但對犯罪集團首犯、主犯、慣犯、累犯和罪行特別嚴(yán)重的罪犯，不予假釋。