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    08年司法考試《刑法》中的量刑情節(jié)

    來源:233網校 2008年6月20日
    一、法定量刑情節(jié) 總則中所規(guī)定的法定情節(jié)是考試的重點。 
    (一)總則常見的法定量刑情節(jié) 
    1、應當從輕或減輕處罰 不滿18周歲的人犯罪的。 
    2、應當減輕或免除處罰 防衛(wèi)過當、避險過當、自首后又有重大立功表現、脅從犯、犯罪中止(沒有造成損害結果的,應當免除處罰;造成損害結果的,應當減輕處罰)。 
    3.可以從輕、減輕或免除處罰 盲人、又聾又啞的人犯罪;自首的,可以從輕或減輕處罰,犯罪較輕的,可以免除處罰;預備犯比照既遂犯從輕、減輕免除處罰。 
    4.應當從輕、減輕或免除處罰的 這在刑法中只有一個,那就是從犯。 
    5.可以從輕、減輕處罰的 一般立功;教唆未遂;尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的;未遂犯比照既遂犯從輕、減輕處罰。 
    6.從重處罰 累犯、教唆不滿18周歲的人犯罪的, 
    7.可以減輕或者免除處罰 重大立功;我國有管轄權,但是在外國已經受過刑罰處罰的,可以免除或者減輕處罰。(免除一定要寫在第一位) 
    (二)分則常見的法定量刑情節(jié) 
    1.武裝掩護走私的,從重處罰; 
    2.偽造貨幣并出售或者運輸偽造的貨幣的,從重處罰; 
    3.國家機關工作人員利用職權犯非法拘禁罪的,從重處罰; 
    4.國家機關工作人員犯誣告陷害罪的,從重處罰; 
    5.冒充人民警察招搖撞騙的,從重處罰; 
    6.司法工作人員犯妨害作證罪,幫助當事人偽造、毀滅證據罪的,從重處罰; 
    7.利用、教唆未成年人走私、販賣、運輸、制造毒品,或者向未成年人出售毒品的,從重處罰; 
    8.引誘、教唆、欺騙或者強迫未成年人吸食、注射毒品的,從重處罰; 
    9.因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑,又犯毒品犯罪的,從重處罰; 
    10.有關單位主要負責人,利用本單位的條件,組織、強迫、引誘、容留、介紹他人賣淫的,從重處罰; 
    11.向不滿18周歲的未成年人傳播淫穢物品的,從重處罰; 
    12.行賄人在被追訴前主動交代行賄行為的,可以減輕處罰或者免除處罰; 
    13.國家工作人員濫用權力非法搜查、侵入他人住宅的,從重處罰; 
    14.國家工作人員刑訊逼供或者暴力取證致人傷殘、死亡的,以故意傷害罪、故意殺人罪從重處罰; 
    15.犯受賄罪索賄的,從重處罰; 
    16.犯挪用公款罪,挪用特定款物如救災、救濟、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民款物歸個人使用的,從重處罰; 
    17.制作、復制淫穢的電影、錄像等淫穢的音像制品組織播放的,從重處罰; 
    18.奸淫幼女的,(以強奸罪)從罪處罰; 
    19.非法剝奪他人人身自由,具有毆打侮辱情節(jié)的(非法拘禁罪),從重處罰; 
    20.郵電工作人員私自開拆、隱匿郵件、電報、從中竊取財物的,以盜竊罪從重處罰。 
    二、酌定情節(jié) 這是指人民法院從審判經驗中總結出來,在刑罰裁量時應當靈活掌握酌情適用的情況。這主要包括①犯罪的動機;②犯罪的手段;③犯罪的時間、地點;④犯罪結果;⑤犯罪對象;⑥犯罪分子的一貫表現;⑦犯罪后的態(tài)度;⑧前科等。 
    三、量刑情節(jié)的種類 量刑情節(jié)有從重處罰、從輕處罰、減輕處罰、免除處罰。在1997年刑法中,總則不再有加重處罰。如果需要加重刑罰必須在刑法分則中有明確規(guī)定,這一般是所謂的情節(jié)加重犯。 
    1.從重處罰。在法定刑幅度內,適用相對于沒有從重處罰情節(jié)的情況較重的刑罰。 
    2.從輕處罰。在法定刑幅度內,適用相對于沒有從輕處罰情節(jié)的情況較輕的刑罰。需要注意的是,從重處罰并不意味著法定刑的“中間線”以上判處刑罰,從輕處罰也不意味著在法定刑的“中間線”以下判處刑罰。正確的做法是,先暫時排除犯罪人所具有的從重、從輕處罰情節(jié),綜合考慮犯罪的事實、性質、情節(jié)及對社會的危害程序,根據刑法估量應當判處什么刑罰,再考慮從重情節(jié)與從輕情節(jié),從而確定應當宣告的刑罰。 
    3.減輕處罰。在法定刑以下判處刑罰。 減輕處罰有兩種。其一、法定的減輕處罰情節(jié)。這又分為兩種情況。①在刑法分則條文規(guī)定的刑罰只有一個量刑幅度的情況下,減輕處罰就是判處低于該條文規(guī)定的量刑幅度最低刑的刑罰。②在刑法分則條文規(guī)定的刑罰有幾個量刑幅度的情況下,減輕處罰就是判處低于與犯罪人所犯之罪具體相對應的該條文規(guī)定的量刑幅度最低刑的刑罰。其二、法外減輕處罰。犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié),但根據案件特殊情況,經最高人民法院核準也可以在法定刑以下判處刑罰。 
    4.免除處罰。作有罪宣告,但免除其刑罰處罰。 
    四、量刑情節(jié)的競合 如果犯罪人有數個量刑情節(jié),應當分別予以考慮,而不能任意改變量刑情節(jié)的功能。比如犯罪人具有幾個從輕情節(jié),那應該對犯罪人在法定幅度內數次從輕,而不能減輕處罰,相應的如果有數個從重情節(jié),也不能對其加重處罰。如果犯罪人既有從寬情節(jié),又有從嚴情節(jié),則應先考慮從嚴情節(jié),在考慮從寬情節(jié)。
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