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    司法考試民法考點民法的性質(zhì)

    來源:233網(wǎng)校 2012年4月7日
      一、民法為市民法
      民法中的“民”不是公民,而是市民。公民和市民是兩個不同的概念。公民是公法上的概念;而市民是私法上的概念,具有自利性。
      人作為國家的臣民,在國家生活關(guān)系中必須服從國家的統(tǒng)治,而人作為市民(即自己的人),在市民社會關(guān)系中則是平等、自由的。民法調(diào)整市民之間的民事生活關(guān)系,應(yīng)該使之處于寬松的氛圍,維護其意思自治。同時,民法規(guī)范的要求低于政治、宗教、道德要求,民法是凡人的法律,不是圣人的法律,不是要求“愛你的鄰人”,而是要求“毌害他人”。
      二、民法原則上為私法
      和私法相對應(yīng)的是公法。憲法、刑法、行政法等為公法。
      人類在概念上區(qū)分公、私法,始于羅馬時代,但在立法上實現(xiàn)公、私法分立,則始于自由資本主義時期。
      羅馬法學(xué)家烏爾比安在《學(xué)說匯篡》中寫到:“它們(指法)有的造福于公共利益,有的則造福于私人?!惫ā坝嘘P(guān)羅馬國家的穩(wěn)定”,私法“涉及個人的福利?!?
      民法的調(diào)整對象決定民法應(yīng)是私法。調(diào)整私法的民法觀認為,對市民生活的調(diào)整應(yīng)以民法的事前調(diào)整,任意性規(guī)范調(diào)整為主,建立當(dāng)事人自由競爭的規(guī)則;事后調(diào)整和強制性規(guī)范調(diào)整是次要的調(diào)整手段;而行政調(diào)整應(yīng)減少到最低限度。國家對民事生活不應(yīng)干預(yù)太多。
      三、民法為權(quán)利法
      民法的一切制度都是以權(quán)利為軸心建立進來的,權(quán)利是民法的核心。
      民法的規(guī)范多為授權(quán)性規(guī)范,而刑法規(guī)范多為禁止性規(guī)范,行政法多為強行性規(guī)范。
      授權(quán)性規(guī)范鼓勵人們?nèi)?chuàng)造理想的生活秩序,而禁止性規(guī)范、強行性規(guī)范則側(cè)重于維持人們所創(chuàng)造理想的生活秩序。
      確認民法是權(quán)利法,使全社會都意識到尊重和保護民眾的權(quán)利是國家的義務(wù),防止國家利用國家權(quán)力不正當(dāng)干預(yù)市場經(jīng)濟和市民的社會生活。
      確認民法是權(quán)利法,在全社會確認私權(quán)神圣不可侵犯的原則,有利于在民眾和政府官員中樹立尊重個人權(quán)利的觀念。
      私權(quán)神圣包括人格權(quán)神圣、財產(chǎn)權(quán)神圣和契約神圣三個基本點。
      人格權(quán)神圣的起碼要求是將人當(dāng)人來對待,可援用一般人格權(quán)理念,人格權(quán)是人的權(quán)利的基礎(chǔ)。
      確認財產(chǎn)權(quán)神圣可促進整個財富的追求,從而增進整個社會的財富,意義巨大。
      契約是現(xiàn)代社會的最基本的特征,從身份到契約,反映了社會組織工具的變遷過程。

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