從以往司法考試來看,民事訴訟法一般有以下重點知識,各部分重點知識的記憶方法從實質(zhì)上來看是一致的,即應(yīng)采取理解記憶的方法,但針對不同部分,其具體記憶方法又存在一定區(qū)別。
1.主管與管轄部分。該部分知識的考查歷來以法律規(guī)定的內(nèi)容為主,可分為兩種具體情況: www.Examda.CoM考試就到考試大
(1)可以采取直接記憶相關(guān)法律條文核心內(nèi)容的方法,像主管、級別管轄、地域管轄中的一般地域管轄和專屬管轄、移送管轄、指定管轄以及管轄權(quán)異議問題。例如關(guān)于移送管轄問題,《民事訴訟法》第36條以及《民訴意見》第34條和第35條作了規(guī)定,考生可根據(jù)這三條規(guī)定掌握以下幾點:第一,移送管轄系人民法院的自我判斷行為,即受理案件的人民法院認為沒有管轄權(quán),即可將案件移送給其認為有管轄權(quán)的人民法院。第二,移送管轄的次數(shù)為一次,受移送法院不得再自行移送,只能報請上級人民法院指定管轄。第三,根據(jù)管轄恒定的原則,人民法院的管轄權(quán)不受當(dāng)事人住所地、經(jīng)常居住地以及行政區(qū)域變更的影響。來源:www.examda.com
(2)需根據(jù)若干法律條文的內(nèi)容總結(jié)記憶該部分法律規(guī)定的一般規(guī)律,如地域管轄中的特殊地域管轄問題,除《民事訴訟法》第24條至第33條對實行特殊地域管轄的九種案件分別作出規(guī)定外,還涉及到《民訴意見》中的相關(guān)規(guī)定。直接記憶法律條文內(nèi)容不僅很困難,而且易忘記,因此,考生如能經(jīng)過分析發(fā)現(xiàn)確定特殊地域管轄的兩條基本規(guī)律,即:第一,被告住所地人民法院有管轄權(quán),但因海難救助費用和共同海損提起的訴訟除外。第二,有管轄權(quán)的人民法院是與案件事實存在密切聯(lián)系或者行為所在地的人民法院。例如,對于票據(jù)糾紛而言,因票據(jù)關(guān)系中最為重要的行為就是付款行為,故與票據(jù)糾紛最密切聯(lián)系的自然是票據(jù)支付地等。那么再根據(jù)這兩條規(guī)律記憶特殊地域部分的法律條文,不僅會感覺輕松一些,而且記憶的效果也會比較好。
2.當(dāng)事人與訴訟代理人。考試大-全國最大教育類網(wǎng)站(www.Examda。com)
(1)對于當(dāng)事人部分而言,經(jīng)??疾榈念}型就是請考生根據(jù)案例資料準確確定當(dāng)事人的訴訟地位,對此考生需注意幾點:第一,以民事法律關(guān)系為基點確定訴訟中的當(dāng)事人,即基于民事法律關(guān)系認為合法權(quán)益受到侵犯或者發(fā)生爭議提起訴訟,并引起訴訟程序發(fā)生的人為原告,與其發(fā)生法律關(guān)系的對方為被告,與其中一方當(dāng)事人具有共同權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人為必要共同訴訟人,對當(dāng)事人之間爭議的訴訟標的主張獨立請求權(quán)的人為有獨立請求權(quán)的第三人,雖然沒有主張獨立的請求權(quán),但與案件處理結(jié)果存在法律上的利害關(guān)系的人為無獨立請求權(quán)的第三人。第二,掌握《民訴意見》關(guān)于法人、其他組織作為當(dāng)事人的規(guī)定。第三,對于必要共同訴訟人,《民訴意見》第43條、第46條、第47條、第50條、第52條、第53條、第54條、第55條和第56條分別規(guī)定了九種具體情形,但經(jīng)過分析可將必要共同訴訟人形成的學(xué)理原因歸結(jié)為三點:即特殊身份關(guān)系、共同侵權(quán)或者共同危險行為、內(nèi)部不可分合同關(guān)系可以導(dǎo)致必要共同訴訟人。第四,其他知識,如必要共同訴訟人的關(guān)系與追加、普通共同訴訟人的關(guān)系、有獨立請求權(quán)第三人的法律地位、無獨立請求權(quán)第三人的訴訟權(quán)利等,可采取直接記憶法律條文規(guī)定的方法。
(2)對于代理人部分,只要直接掌握法律條文對法定代理人與委托代理人的代理權(quán)限、委托代理人的本人是否需要出庭等問題的規(guī)定即可。 www.Examda.CoM考試就到考試大
3.民事證據(jù)部分。該部分內(nèi)容有三種具體情況:
(1)基本無法律的具體規(guī)定,只能借助于對有關(guān)知識的理論理解來掌握。如證據(jù)的立法種類中書證、物證等在實際案例中的鑒別、證據(jù)的理論分類中本證與反證等的鑒別、案件中具體證明對象的確定等。
(2)直接理解記憶法律條文即可。如不能單獨作為認定案件依據(jù)的證據(jù)的法定情形、證人確有困難不出庭的法定情形、無需證明對象的法定情形、舉證時限制度、二審程序與再審程序中新證據(jù)的具體情形等。
(3)需總結(jié)規(guī)律輔助記憶的內(nèi)容。如舉證責(zé)任倒置制度。對于舉證責(zé)任倒置的法定情形,考生根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第4條即可直接掌握,但對于具體案件究竟如何在原告與被告之間分配舉證責(zé)任,直接記憶條文則很困難,考生可分析總結(jié)出以下規(guī)律:第一,舉證責(zé)任倒置制度適用于侵權(quán)糾紛案件。第二,原告應(yīng)當(dāng)就其遭受侵權(quán)行為損害所依據(jù)的事實負責(zé)舉證。第三,被告需要就自己的行為無過錯、行為與原告損害事實之間無因果關(guān)系所依據(jù)的事實負責(zé)舉證。來源:www.examda.com
4.通常審判程序,即普通程序、簡易程序、二審程序與審判監(jiān)督程序。該部分的考查很明顯側(cè)重于法律條文的具體規(guī)定,主要有以下幾種情況:
(1)需以法院行使審判權(quán)處理案件為線索將幾個程序中的相關(guān)內(nèi)容聯(lián)系起來掌握。如從一審中的不予受理、駁回起訴或者駁回訴訟請求,到二審程序中的調(diào)解與裁判,再到審判監(jiān)督程序中的具體程序適用以及調(diào)解、裁判。
(2)直接理解記憶法律條文的有關(guān)內(nèi)容。如普通程序中對起訴審查后的特殊處理、撤訴、缺席判決、延期審理、訴訟中止與訴訟終結(jié)的法定情形、不得適用簡易程序的法定情形、提起上訴的條件、對上訴案件的審理方式與審理范圍、人民法院行使審判監(jiān)督權(quán)再審案件的程序、檢察院抗訴的主體與程序、當(dāng)事人申請再審的條件與范圍等。考試大論壇
(3)需綜合分析若干相關(guān)法律條文規(guī)定,并總結(jié)其適用特點從而記憶的方法。如人民法院對上訴案件處理問題,不僅涉及到《民事訴訟法》第153條和第154條關(guān)于對上訴案件的裁判問題,而且還涉及到《民訴意見》第182條、第183條、第184條和第185條關(guān)于對上訴案件的調(diào)解問題,那么究竟如何適用如此之多的法律條文?其實經(jīng)過分析,考生只要從幾點入手,就可掌握該部分條文的適用。首先,看當(dāng)事人在一審中的訴訟請求。其次,結(jié)合一審判決看當(dāng)事人的上訴請求,如存在一審人民法院漏審或者漏判當(dāng)事人訴訟請求的問題,則涉及到《民訴意見》第182條的適用;如存在當(dāng)事人新增加訴訟請求或者反訴,則涉及到《民訴意見》第184條的適用。再次,如果有遺漏必要共同訴訟人的情況,則涉及《民訴意見》第183條的適用。最后,如無上述情況,則應(yīng)當(dāng)適用《民事訴訟法》第153條的規(guī)定。
5.民事執(zhí)行程序。該部分內(nèi)容較為簡單,考生只要掌握有關(guān)執(zhí)行的具體制度的法律規(guī)定即可,如執(zhí)行管轄、執(zhí)行救濟、執(zhí)行和解、執(zhí)行措施、執(zhí)行中止、執(zhí)行終結(jié)等。
6.其他審判程序。即特別程序、督促程序、公示催告程序和涉外民事訴訟程序,該部分程序從以往的司法考試情況來看,一般主要圍繞各程序中較為特殊的知識點考查相關(guān)的法律規(guī)定,如特別程序中的審判組織、一審終審制度、選民資格案件中的申訴處理前置與起訴人起訴、認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力案件中的代理人與鑒定問題、宣告公民失蹤與死亡案件中的公告與法律后果問題、認定財產(chǎn)無主案件中的公告問題、督促程序中的支付令申請的條件以及支付令異議的界定問題、公示催告程序中適用范圍、公示催告公告、申報權(quán)利的期限以及無效判決的作出,涉外民事訴訟程序中的管轄、期間、財產(chǎn)保全以及司法協(xié)助制度。對于該部分內(nèi)容,考生只要直接掌握相關(guān)法律條文規(guī)定的內(nèi)容即可。
7.其他制度。在民事訴訟中,還存在一些程序保障性制度,該部分內(nèi)容一般為直接測試法律條文規(guī)定,只要考生掌握一些關(guān)于主要制度的規(guī)定即可。如財產(chǎn)保全的管轄與措施問題、先予執(zhí)行的案件范圍問題、妨害民事訴訟的行為及措施運用、法院調(diào)解的法律效力問題等。
(二)仲裁法重點知識的記憶方法
由于仲裁法所涉及的內(nèi)容較民事訴訟法而言簡單得多,因此,從以往資格考試來看,仲裁法一般有以下重點知識,各部分重點知識的記憶方法從實質(zhì)上來看是一致的,即應(yīng)采取理解記憶的方法,但針對不同部分,其具體記憶方法又存在一定區(qū)別。
1.仲裁協(xié)議。該部分是仲裁法中最為重要的內(nèi)容,也是以往歷年資格考試都要考查的內(nèi)容。該部分知識可分為兩種情況:(1)直接記憶法律條文的內(nèi)容即可。如仲裁協(xié)議的內(nèi)容、形式、仲裁協(xié)議效力的確認機構(gòu)、仲裁協(xié)議的獨立性以及無效問題。(2)需理解記憶的知識。如仲裁協(xié)議的法律效力問題,不僅需要考生理解仲裁協(xié)議對當(dāng)事人、人民法院以及仲裁機構(gòu)的法律效力的具體體現(xiàn),而且理解時還需結(jié)合《仲裁法》第26條的規(guī)定。
2.仲裁裁決的撤銷與不予執(zhí)行。該部分也是仲裁法中經(jīng)??疾榈闹R點。也有兩種情況:(1)直接通過單一法律條文記憶即可掌握的知識點,如當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決的法定管轄、法定期限、人民法院通知仲裁庭重新仲裁、人民法院對撤銷仲裁裁決申請的處理以及人民法院裁定撤銷或者不予執(zhí)行仲裁裁決后當(dāng)事人的權(quán)利問題。(2)需要綜合分析比較方能較好掌握的問題,如撤銷仲裁裁決與不予執(zhí)行仲裁裁決制度的區(qū)別、撤銷國內(nèi)仲裁裁決與涉外仲裁裁決法定情形的比較、不予執(zhí)行國內(nèi)仲裁裁決與涉外仲裁裁決法定情形的比較、撤銷與不予執(zhí)行國內(nèi)仲裁裁決法定情形的比較。
3.仲裁程序。該部分內(nèi)容有兩種情況:(1)仲裁程序中獨特的制度,直接借助相關(guān)法律條文的記憶即可掌握。如仲裁程序中向雙方當(dāng)事人送達的特殊文件、仲裁庭的組成。(2)仲裁程序與民事訴訟程序相區(qū)別的知識點。這一問題已在前文關(guān)于教材的學(xué)習(xí)方法中分析過,在此不再贅述。
4.其他內(nèi)容。從以往情況來看,仲裁法中的其他內(nèi)容一般直接考查法律條文的具體規(guī)定,如獨立仲裁制度、一裁終局制度、仲裁委員會的設(shè)立程序與條件、仲裁員的任職資格、中國仲裁協(xié)會的性質(zhì)等。
5.中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁。從以往司法考試來看,該種仲裁一般主要考查以下相關(guān)問題,如中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會的機構(gòu),簡易程序的適用范圍以及審理方式的特殊性等。
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