第二編 所有權(quán)

　　首先還是對本編做一個整體解讀。

　　根據(jù)本法對物權(quán)的界定，物權(quán)包括“所有權(quán)、用益物權(quán)和擔保物權(quán)”這三個“種類”，每個種類又分若干“內(nèi)容”，包括：國家所有權(quán)和集體所有權(quán)、私人所有權(quán)；業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)；相鄰關(guān)系權(quán)；共有權(quán)。土地承包經(jīng)營權(quán)；建設(shè)用地使用權(quán)；宅基地使用權(quán)；地役權(quán)。抵押權(quán)（包括一般抵押權(quán)、最高額抵押權(quán)）；質(zhì)權(quán)（包括動產(chǎn)質(zhì)權(quán)、權(quán)利質(zhì)權(quán)）；留置權(quán)。

　　一共是十一項。因此可以將“物權(quán)”概括為“三個種類十一項內(nèi)容”。

　　其中第一種“所有權(quán)”包括四項內(nèi)容。

　　本編是對所有權(quán)及所包括的四項內(nèi)容進行規(guī)定，共六章77條。

　　財產(chǎn)所有權(quán)和人身權(quán)是憲法賦予公的基本民事權(quán)利，本法是根據(jù)憲法制定，應(yīng)遵守《憲法》對財產(chǎn)權(quán)的規(guī)定；同時《民法通則》是根據(jù)憲法制定的民事法律通用法則，本法也應(yīng)與《民法通則》保持一致。

　　我國多種所有制并存，財產(chǎn)所有權(quán)的主體有國家、集體和私人等多種類別。不同所有制成員以民事主體出現(xiàn)并且是從事民事活動時，法律地位是平等的，但是以權(quán)力主體、行政主體出現(xiàn)并且是從事公務(wù)活動等非民事行為時，與相對人是管理和服從的關(guān)系，執(zhí)行和被執(zhí)行的關(guān)系，而不是平等的關(guān)系。也不適用于本法。

　　權(quán)利和義務(wù)是不可分割的，有所有權(quán)，當然也就必然會有相應(yīng)的義務(wù)。

　　下面先來解讀第四章

　　第四章 一般規(guī)定

　　第三十九條 所有權(quán)人對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。

　　（解讀：這條是對“所有權(quán)”進行定義?！睹穹ㄍ▌t》第七十一條 財產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。兩相對照，意思一樣，不能算是本法自己的制定。）

　　第四十條 所有權(quán)人有權(quán)在自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)上設(shè)立用益物權(quán)和擔保物權(quán)。用益物權(quán)人、擔保物權(quán)人行使權(quán)利，不得損害所有權(quán)人的權(quán)益。

　?。ń庾x：這一條實際上是民事行為有效性的問題。所有權(quán)人與平等主體之間在平等自愿的原則下設(shè)立民事權(quán)利和義務(wù)，應(yīng)以當事人自己的約定為準，而不是以是否損害所有人權(quán)益為準。只要是主體合格，當事人意思表示真實，不違反法律和社會共公利益，就是有效的。當事人雙方的利益，由當事人自己去平衡?，F(xiàn)實中“這次我讓你，下次你讓我”的情況極為普遍，法律沒有必要干預(yù)。）

　　第四十一條 法律規(guī)定專屬于國家所有的不動產(chǎn)和動產(chǎn)，任何單位和個人不能取得所有權(quán)。

　?。ń庾x：這里是說“專屬于”國有的動產(chǎn)和不動產(chǎn)，也就是說只能是國家才能具有所有權(quán)，而其他主體不能具有。但是所有權(quán)又包括“占有、使用、收益和處分的權(quán)利”，這些權(quán)利是否能分離呢？如果是完整的所有權(quán)不能由其他主體具有，那么所有權(quán)和使用權(quán)分離的理論是否能成立呢？例如憲法規(guī)定礦藏是屬于國家所有，那么將礦藏或采礦權(quán)賣給私人是否合法？）

　　第四十二條 為了公共利益的需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)。

　　（解讀：這一條是無主句，不知道誰是征收的主體，那么照字面理解和本法適用的范圍，似乎是民事主體只要打著“為了公共利益的需要”就可以征收。似乎征收是屬于民事行為。而憲法 第十三條是：“ 國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對公民的私有財產(chǎn)實行征收或者征用，并給予補償。 ”說的明明白白，征收征用的主體是國家，征收和征用是依照法律規(guī)定，帶有強制性，不是平等協(xié)商，你愿意得征，不愿也得征，因此征收征用是行政行為而不是民事行為，民事主體無權(quán)實施征用。既然如此，征收征用就不應(yīng)當由民事法律調(diào)整，本法的規(guī)定就沒有依據(jù)。

　　所謂“為了公共利益的需要”，有著特定的含意。實際上，征收土地的條件，首先是建設(shè)項目立項，建設(shè)項目成立，就必然要使用土地。而建設(shè)項目立項的條件，則要符合規(guī)劃要求，取得規(guī)劃許可證。而項目的成立，不能形式上看是否是為了共公利益的需要，除了國家，集體、個人都可以投資建設(shè)，都可以申請立項，不是說平等發(fā)展嗎？而這些投資項目不能簡單地用是否為了公共得益需要來決定是否成立。即使為了個人需要，如果理由成立，符合國家規(guī)定，也應(yīng)同意立項。事實上，大量的投資項目，其目的都是為了經(jīng)濟利益。如果對建設(shè)項目立項有異議，應(yīng)在立項階段處理。立項時不考查可能性，不征求被征收者的意見，把矛盾向后轉(zhuǎn)移，這才是問題的關(guān)鍵。如果已經(jīng)立項，進入實施了實施階段，再對征收土地或者房屋提出異議，已經(jīng)為時過晚了。）

　　征收集體所有的土地，應(yīng)當依法足額支付土地補償費、安置補助費、地上附著物和青苗的補償費等費用，安排被征地農(nóng)民的社會保障費用，保障被征地農(nóng)民的生活，維護被征地農(nóng)民的合法權(quán)益。

　　征收單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)，應(yīng)當依法給予拆遷補償，維護被征收人的合法權(quán)益；征收個人住宅的，還應(yīng)當保障被征收人的居住條件。

　　（解讀：上面兩節(jié)仍然是無主句，所謂“足額支付”和“保障被征收人的居住條件”的義務(wù)人不明確，權(quán)利人就無法主張權(quán)利。根據(jù)憲法，征收征用的權(quán)利人是國家，補償安置的義務(wù)人當然也是國家。國家可是否將自己的權(quán)利的義務(wù)轉(zhuǎn)移，則又另當別論。所謂“足額支付”，難以執(zhí)行。因為何為“足額”無法界定。國家征收補償有標準，只能按標準和實際情況合理補償。被征用人的情況千差萬別，如果規(guī)定一個統(tǒng)一的額度，不一定合理。）

　　任何單位和個人不得貪污、挪用、私分、截留、拖欠征收補

　　償費等費用。

　　（解讀：貪污、挪用是刑事犯罪，私分是集體貪污，截留、拖欠要看主體和原因，如屬行政侵權(quán)或民事侵權(quán)行為，應(yīng)明確追究侵權(quán)行政責任或民事責任。）

　　第四十三條 國家對耕地實行特殊保護，嚴格限制農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地，控制建設(shè)用地總量。不得違反法律規(guī)定的權(quán)限和程序征收集體所有的土地。

　　（解讀：這是國家行政管理，國家有《土地法》，不是本法適用范圍。）

　　第四十四條 因搶險、救災(zāi)等緊急需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征用單位、個人的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)。被征用的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)使用后，應(yīng)當返還被征用人。單位、個人的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被征用或者征用后毀損、滅失的，應(yīng)當給予補償。

　　（解讀：這同樣是行政強制行為而不是民事行為。而正當防衛(wèi)和緊急避險可能產(chǎn)生的民事法律關(guān)系，本法卻沒有涉及。）

　　第五章 國家所有權(quán)和集體所有權(quán)、私人所有權(quán)

　　（解讀：這一章是“所有權(quán)”的四項“內(nèi)容”之一，按本法的適用范圍，只應(yīng)包括“動產(chǎn)和不動產(chǎn)”的所有權(quán)，但實際上，下面的條文已大大超出了這個范圍。）

　　第四十五條 法律規(guī)定屬于國家所有的財產(chǎn)，屬于國家所有即全民所有。

　?。ń庾x：國家所有的財產(chǎn)，除了憲法規(guī)定的種類之外，還有國家經(jīng)營所得，損贈所得，受讓所得，賠償所得，國家科學(xué)考查發(fā)現(xiàn)所得，文物考古所得，戰(zhàn)爭繳獲、沒收、接收所得，沒收敵產(chǎn)所得等。）

　　國有財產(chǎn)由國務(wù)院代表國家行使所有權(quán)；法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

　?。ń庾x：國有財產(chǎn)管理是國家的權(quán)利，國家如何授權(quán)或委托管理，不屬民事行為，憲法第二條：人民依照法律規(guī)定，通過各種途徑和形式，管理國家事務(wù)，管理經(jīng)濟和文化事業(yè)，管理社會事務(wù)。國有財產(chǎn)如何管理，應(yīng)另行專門規(guī)定。）

　　第四十六條 礦藏、水流、海域?qū)儆趪宜小?/P>

　　第四十七條 城市的土地，屬于國家所有。法律規(guī)定屬于國家所有的農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，屬于國家所有。

　　第四十八條 森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源，屬于國家所有，但法律規(guī)定屬于集體所有的除外。

　　第四十九條 法律規(guī)定屬于國家所有的野生動植物資源，屬于國家所有。

　　第五十條 無線電頻譜資源屬于國家所有。

　　第五十一條 法律規(guī)定屬于國家所有的文物，屬于國家所有。

　　第五十二條 國防資產(chǎn)屬于國家所有。

　　鐵路、公路、電力設(shè)施、電信設(shè)施和油氣管道等基礎(chǔ)設(shè)施，依照法律規(guī)定為國家所有的，屬于國家所有。

　?。ń庾x：以上七條，是對國有財產(chǎn)的界定，但沒有說明是否包括了國有財產(chǎn)的全部種類；也沒有說明哪些是屬于本法第41條規(guī)定的“專屬于”國家而其他主體不能具有所有權(quán)。國有財產(chǎn)的界定，是以憲法為準，還是以本法為準？本法同時所涉及的內(nèi)容，包括了資源、國防資產(chǎn)和無形財產(chǎn)，已經(jīng)超出了“動產(chǎn)和不動產(chǎn)”的范圍，不應(yīng)屬于本法調(diào)整的對象。）