一、 行政法與行政訴訟法的位置
司法考試的一個(gè)基本經(jīng)驗(yàn)是，你永遠(yuǎn)要根據(jù)各門學(xué)科在司法考試中所占分值比例安排自己的時(shí)間與精力。因此，對(duì)行政法與行政訴訟法部分的把握首先需要對(duì)其在司法考試中所占的分值比例及其分配有所了解。因?yàn)樗鼈兇篌w上反映了司法考試的特點(diǎn)，考試的重點(diǎn)、考點(diǎn)、難點(diǎn)和疑點(diǎn)所在?；诖四康模覀儗v年考試中行政法與行政訴訟法所占分值比例匯總?cè)缦拢?/P>
歷年試題分值表
上面的概括并非十分精確，歸納的標(biāo)準(zhǔn)也因人而異，但大體反映了行政法與行政訴訟法在考試中的基本概況。分析此表反映出以下的特點(diǎn)：
一是《行政訴訟法》、《行政復(fù)議法》和《國(guó)家賠償法》這三大法律在歷年考試中所占分值奇高，如2001年的36分中有29分，占80%強(qiáng);2000年的39分中有27分，占70%弱，基本上在70-80%之間。這大概與司法考試偏重于實(shí)務(wù)有關(guān)，當(dāng)然與此相關(guān)的是三大制定法律的存在，因而出題者有所本。這相應(yīng)也就指示考生應(yīng)當(dāng)以這三大法律為主。
二是三大法律中《行政訴訟法》又占絕對(duì)高的比值：2001年的36分中有16分，占44%強(qiáng);2000年的39分中有11分，占28%強(qiáng);1999年的25分中有11分，占44%，基本上在30-40%之間。行政法與行政訴訟法部分在司法考試中所涉及的單行法律有：《立法法》、《行政處罰法》、《行政訴訟法》、《行政復(fù)議法》和《國(guó)家賠償法》，不論其他方面，眾多所涉法律中之所以行政訴訟法一枝獨(dú)秀，這大概是因?yàn)樗痉荚囈园咐治鰹橹鳎徽搯雾?xiàng)選擇題，多項(xiàng)選擇題、任意選擇題，還是案例分析題，大多是以實(shí)際案例引發(fā)出問題，行政訴訟法所占分值比例高也就不足為奇了。因此，行政訴訟法可以說是司法考試中的“重中之重”。
三是綜合題型開始逐年提高，即所考察的是綜合性知識(shí)，有些題目已不僅僅限于單個(gè)部門的考察，行政訴訟、行政復(fù)議、國(guó)家賠償?shù)葍?nèi)容在同一道題中出現(xiàn)的情況增多，這從我們對(duì)歷年考試各部分分值統(tǒng)計(jì)中的重復(fù)計(jì)算即可看出。說實(shí)在的，有些題真不知道應(yīng)該算作哪一部門。如果我們放闊視野，這一特點(diǎn)在其他部門法中也是如此，甚至在整個(gè)司法考試中亦然。針對(duì)這一特點(diǎn)，要求考生在復(fù)習(xí)時(shí)，應(yīng)當(dāng)融會(huì)貫通，在各部門知識(shí)掌握的基礎(chǔ)上做一些綜合性訓(xùn)練，增強(qiáng)綜合分析的能力。在司法考試的復(fù)習(xí)中，考生往往注意的是對(duì)知識(shí)點(diǎn)的把握，這就很容易導(dǎo)致所學(xué)知識(shí)難以形成一個(gè)整體，而是被我們通常所說的知識(shí)點(diǎn)所切割。就一般性的知識(shí)把握來說，只有當(dāng)我們找出各知識(shí)點(diǎn)之間的邏輯聯(lián)系，將所學(xué)的知識(shí)融會(huì)貫通，以致形成一個(gè)整體，這時(shí)我們才算真正掌握了這門學(xué)科。
四是司法考試雖然偏重于實(shí)務(wù)，但并非不重視理論，只不過它所需要的不是那種教條式的空洞化的理論，而是建立在對(duì)法律條文的理性思考基礎(chǔ)上的理論，是法條背后所隱涵的理論，尤其是具有實(shí)際應(yīng)用、操作價(jià)值的理論。近年來司法考試中有向理論傾斜的取向。在以往的考試中，多數(shù)題目是直接以法條為依據(jù)而設(shè)計(jì)的，而2001年的試題中卻加強(qiáng)了對(duì)行政法和行政訴訟法理論的考查。如行政法的案例分析，對(duì)此題的回答需要涉及到行政法上的公共職責(zé)、“反射性利益”等問題，屬于行政法學(xué)研究的前沿問題，具有相當(dāng)?shù)碾y度。至于2003年的論述題，則更是考察考生對(duì)基本原理的把握。對(duì)此如果從行政法角度展開論述題的分析，則可以考慮的是依法行政原則，具體論述則可以從行政的合法性與合理性角度入手。
二、行政法與行政訴訟法的特點(diǎn)
在司法考試中，據(jù)考生普遍反映，行政法與行政訴訟法屬于比較難掌握的。究其原因可能有二：一是我們對(duì)行政組織以及行政活動(dòng)的陌生，許多人可能根本沒有接觸過行政機(jī)關(guān)，對(duì)行政活動(dòng)更是不甚了了。惟其陌生，在解答相關(guān)問題時(shí)，往往不得要領(lǐng)。二是行政活動(dòng)有著不同于民事活動(dòng)的運(yùn)行邏輯，基于生活的經(jīng)驗(yàn)，我們可能形成了民事活動(dòng)的思維定式，但以之思考行政活動(dòng)并判斷相關(guān)問題，則由于行政活動(dòng)特有的邏輯，旨趣相異。但任何事情都有規(guī)律可以遵循。應(yīng)對(duì)司法考試重要的在于對(duì)規(guī)律的把握。
對(duì)于前者，需要考生多增加對(duì)行政組織與行政活動(dòng)的感性認(rèn)識(shí)。從總體上說，行政法與行政訴訟法部分大致可以分為五個(gè)部分：行政主體、行政行為、行政復(fù)議、行政訴訟與國(guó)家賠償。
與民事活動(dòng)有所不同的是，行政活動(dòng)是由一個(gè)龐大的組織系統(tǒng)在從事，面對(duì)如此復(fù)雜的組織系統(tǒng)，經(jīng)常產(chǎn)生的問題就是要明確其在法律上的地位。行政法學(xué)提出行政主體這一概念，以解釋眾多組織機(jī)構(gòu)從事活動(dòng)這一現(xiàn)象。對(duì)于考生來說，重要的是先要對(duì)政府機(jī)構(gòu)有所了解，然后運(yùn)用行政主體理論進(jìn)行分析。
復(fù)雜的機(jī)構(gòu)也就必然產(chǎn)生復(fù)雜的行為。行政行為部分的內(nèi)容很多，但就司法考試而言，所需掌握的東西并不是很多。大多集中于《立法法》、《行政處罰法》和《行政許可法》這三個(gè)單行法律之中。作為一種有效的方法，行政行為部分內(nèi)容的把握應(yīng)當(dāng)結(jié)合行政訴訟與行政復(fù)議這兩項(xiàng)制度。
行政復(fù)議與行政訴訟歷來是司法考試中的重點(diǎn)，在歷年司法考試中所占分值比例中具有絕對(duì)優(yōu)勢(shì)。因?yàn)樗痉殬I(yè)每天所面對(duì)的就是訴訟案件，只不過對(duì)這兩部分的內(nèi)容，建議考生以行政訴訟為主，以行政復(fù)議為輔。因?yàn)樾姓?fù)議與行政訴訟許多內(nèi)容相同，因此，可以在了解行政訴訟的基礎(chǔ)上，順帶將行政復(fù)議的相關(guān)內(nèi)容作了比較，把握行政復(fù)議的特殊性即可。當(dāng)然，國(guó)家賠償部分也是非常重要的。對(duì)于公民來說，其提起行政訴訟的目的除了免受被訴行政行為的約束外，可能還會(huì)涉及到國(guó)家賠償。諸如國(guó)家賠償構(gòu)成要件、賠償范圍以及賠償方式的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)等，也是經(jīng)常涉及的內(nèi)容。
對(duì)于理解行政法與行政訴訟法來說，也許最為重要的是，國(guó)家活動(dòng)與民事活動(dòng)有著不同的邏輯，這是貫穿全部行政活動(dòng)的一條主線。按照“路徑相關(guān)”的原理，它潛在地支配著行政活動(dòng)的規(guī)則。例如，民事權(quán)利具有可以自由處分的性質(zhì)，而行政權(quán)力則不能自由處分，因?yàn)樾姓?quán)力是行政職權(quán)與行政職責(zé)的統(tǒng)一體，做為職權(quán)可以行使，但作為職責(zé)則必須履行，必須履行則意味著行政機(jī)關(guān)不能隨意處分自己的職權(quán)，否則就是放棄職責(zé)。進(jìn)而言之，由于法定職責(zé)的存在，有時(shí)行政機(jī)關(guān)的某些不作為行為導(dǎo)致某種后果發(fā)生，雖然我們從表面上可能看不到行為與后果之間的聯(lián)系，但在法律上二者之間卻有著“利害關(guān)系”或“因果關(guān)系”。因此，重要的是考生要從教材或法律規(guī)定的內(nèi)容中去領(lǐng)悟國(guó)家行政活動(dòng)的邏輯，當(dāng)獲得了這樣一種對(duì)國(guó)家行政活動(dòng)邏輯的“悟性”之后，你可能就取得了通往勝利之門的“鑰匙”。
三、如何學(xué)好行政法與行政訴訟法
對(duì)行政組織的感性認(rèn)識(shí)和對(duì)行政活動(dòng)邏輯的理性把握是學(xué)好行政法的關(guān)鍵，但它只是前提性條件，不能替代具體學(xué)習(xí)方法。在對(duì)具體內(nèi)容的把握上，有以下幾點(diǎn)值得考生參考：
“實(shí)”是重點(diǎn)。凡是教材、法律規(guī)定中具有實(shí)用性、應(yīng)用性的內(nèi)容是司法考試的重點(diǎn)所在。因?yàn)樗痉荚囀锹殬I(yè)資格考試。作為一種職業(yè)資格，它主要測(cè)試的是入門所要具備的基本能力，因此，司法考試的性質(zhì)決定其偏重于那些具有實(shí)際操作價(jià)值的內(nèi)容。例如，行政法概述、行政訴訟概述這兩章，作為編寫教材是不可缺少的，但作為司法考試則是不重要的，因?yàn)楦攀鏊婕暗氖侨腴T所要掌握的基本原理，在法律實(shí)務(wù)中，它不會(huì)成為法官判案的依據(jù)，也不會(huì)成為律師辯護(hù)的理由。相反，作為行政訴訟的受案范圍之類的內(nèi)容，則幾乎是司法考試必考的內(nèi)容。因?yàn)樗痉殬I(yè)每天所面對(duì)的是生活中發(fā)生的案件，而行政案件所要分析的首要的問題是能否提起行政訴訟。
“新”是考點(diǎn)。司法考試每年都會(huì)有所微調(diào)。調(diào)整無非是考試方法和考試內(nèi)容兩個(gè)方面。去年的司法考試，考試方法上的調(diào)整如論述題的增加;考試內(nèi)容上的調(diào)整如證據(jù)方面的內(nèi)容，由于有新的行政訴訟證據(jù)規(guī)定的出臺(tái)，證據(jù)方面的考題占了六分。在總分約40分的比例中，6分的分值應(yīng)該說是占了比較高的比例。今年的司法考試，新的內(nèi)容增加了行政許可法、行政應(yīng)急和政府采購(gòu)法三個(gè)部分。尤其是行政許可法，它裹挾了許多新的現(xiàn)代政府的理念，幾乎是必考的內(nèi)容。需要考生注意。
“特”是題眼。司法考試涉及的內(nèi)容很多，這恐怕也是司法考試被稱之為“天下第一難考”的重要原因所在。但其所涉及的內(nèi)容在考試中并不能等量齊觀。有的具有出題價(jià)值，有的不具有出題價(jià)值。具有出題價(jià)值的部分我們可以稱其為“題眼”。就像從事新聞工作的人必須有“新聞眼”一樣，應(yīng)對(duì)司法考試也需要有“題眼”。題眼究竟何在呢?“特”往往是題眼所在，即那些特殊的制度、特殊的規(guī)則即是題眼所在。如行政訴訟與民事訴訟相比，行政訴訟特有的規(guī)則往往是題眼所在;如行政訴訟與行政復(fù)議，行政復(fù)議不同于行政訴訟的特殊規(guī)則也往往是題眼所在。對(duì)于考生來說，應(yīng)對(duì)于此，一個(gè)比較有價(jià)值的方法是比較，將兩種制度、兩種規(guī)則比較著去把握，在比較中你可以找到特殊規(guī)則所在，同時(shí)也就能夠找到題眼所在。
“本質(zhì)”是關(guān)鍵。司法考試經(jīng)常出現(xiàn)的題型是這樣的題，它所考的不是你對(duì)某項(xiàng)制度或規(guī)則是否知道，而考的是你對(duì)這項(xiàng)規(guī)則或制度的本質(zhì)的把握。這種題假定你具備這方面的知識(shí)，因?yàn)樗痉荚嚨拈T檻是大學(xué)本科，已具備了相當(dāng)?shù)幕A(chǔ)知識(shí)，所要考的是你對(duì)該項(xiàng)知識(shí)的運(yùn)用或把握。這就取決于你對(duì)這項(xiàng)知識(shí)或規(guī)則性質(zhì)或本質(zhì)的把握。如我們都知道行政指導(dǎo)行為不可訴，但所謂行政指導(dǎo)行為的關(guān)鍵在“不具有強(qiáng)制力”，因?yàn)椴痪哂袕?qiáng)制力，所以稱為行政指導(dǎo)行為;也因?yàn)椴痪哂袕?qiáng)制力，所以不可訴。這里的關(guān)鍵是具備強(qiáng)制力，而不在于是否行政指導(dǎo)。對(duì)于名為行政指導(dǎo)，實(shí)為行政強(qiáng)制的行為，仍然可訴。再如行政調(diào)解行為不可訴，但調(diào)解行為的本質(zhì)在于建立在自愿基礎(chǔ)，經(jīng)雙方同意達(dá)成協(xié)議故此不可訴，對(duì)于那些名為調(diào)解，但實(shí)為強(qiáng)制的行為，仍然是可訴的。由此可以看出，對(duì)于本質(zhì)的把握是關(guān)鍵所在。在司法考試中，所謂的干擾項(xiàng)，“迷惑”項(xiàng)，所謂的“陷阱”，實(shí)際正是針對(duì)此所設(shè)立。這就要看考生是否被“迷惑”、“干擾”，是否掉進(jìn)“陷阱”。而能不被“干擾”、“迷惑”，不致掉進(jìn)“陷阱”，關(guān)鍵在于對(duì)制度、規(guī)則的本質(zhì)把握。
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