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    司法考試講義:如何學(xué)好行政法與行政訴訟法

    來源:233網(wǎng)校 2011年1月19日
      把握是學(xué)好行政法的關(guān)鍵,但它只是前提性條件,不能替代具體學(xué)習(xí)方法。在對具體內(nèi)容的把握上,有以下幾點值得考生參考:“實”是重點。凡是教材、法律規(guī)定中具有實用性、應(yīng)用性的內(nèi)容是司法考試的重點所在。因為司法考試是職業(yè)資格考試。作為一種職業(yè)資格,它主要測試的是入門所要具備的基本能力,因此,司法考試的性質(zhì)決定其偏重于那些具有實際操作價值的內(nèi)容。例如,行政法概述、行政訴訟概述這兩章,作為編寫教材是不可缺少的,但作為司法考試則是不重要的,因為概述所涉及的是入門所要掌握的基本原理,在法律實務(wù)中,它不會成為法官判案的依據(jù),也不會成為律師辯護(hù)的理由。相反,作為行政訴訟的受案范圍之類的內(nèi)容,則幾乎是司法考試必考的內(nèi)容。因為司法職業(yè)每天所面對的是生活中發(fā)生的案件,而行政案件所要分析的首要的問題是能否提起行政訴訟。
      “新”是考點。司法考試每年都會有所微調(diào)。調(diào)整無非是考試方法和考試內(nèi)容兩個方面。去年的司法考試,考試方法上的調(diào)整如論述題的增加;考試內(nèi)容上的調(diào)整如證據(jù)方面的內(nèi)容,由于有新的行政訴訟證據(jù)規(guī)定的出臺,證據(jù)方面的考題占了六分。在總分約40分的比例中,6分的分值應(yīng)該說是占了比較高的比例。今年的司法考試,新的內(nèi)容增加了行政許可法、行政應(yīng)急和政府采購法三個部分。尤其是行政許可法,它裹挾了許多新的現(xiàn)代政府的理念,幾乎是必考的內(nèi)容。需要考生注意。
      “特”是題眼。司法考試涉及的內(nèi)容很多,這恐怕也是司法考試被稱之為“天下第一難考”的重要原因所在。但其所涉及的內(nèi)容在考試中并不能等量齊觀。有的具有出題價值,有的不具有出題價值。具有出題價值的部分我們可以稱其為“題眼”。就像從事新聞工作的人必須有“新聞眼”一樣,應(yīng)對司法考試也需要有“題眼”。題眼究竟何在呢?“特”往往是題眼所在,即那些特殊的制度、特殊的規(guī)則即是題眼所在。如行政訴訟與民事訴訟相比,行政訴訟特有的規(guī)則往往是題眼所在;如行政訴訟與行政復(fù)議,行政復(fù)議不同于行政訴訟的特殊規(guī)則也往往是題眼所在。對于考生來說,應(yīng)對于此,一個比較有價值的方法是比較,將兩種制度、兩種規(guī)則比較著去把握,在比較中你可以找到特殊規(guī)則所在,同時也就能夠找到題眼所在。
      “本質(zhì)”是關(guān)鍵。司法考試經(jīng)常出現(xiàn)的題型是這樣的題,它所考的不是你對某項制度或規(guī)則是否知道,而考的是你對這項規(guī)則或制度的本質(zhì)的把握。這種題假定你具備這方面的知識,因為司法考試的門檻是大學(xué)本科,已具備了相當(dāng)?shù)幕A(chǔ)知識,所要考的是你對該項知識的運用或把握。這就取決于你對這項知識或規(guī)則性質(zhì)或本質(zhì)的把握。如我們都知道行政指導(dǎo)行為不可訴,但所謂行政指導(dǎo)行為的關(guān)鍵在“不具有強(qiáng)制力”,因為不具有強(qiáng)制力,所以稱為行政指導(dǎo)行為;也因為不具有強(qiáng)制力,所以不可訴。這里的關(guān)鍵是具備強(qiáng)制力,而不在于是否行政指導(dǎo)。對于名為行政指導(dǎo),實為行政強(qiáng)制的行為,仍然可訴。再如行政調(diào)解行為不可訴,但調(diào)解行為的本質(zhì)在于建立在自愿基礎(chǔ),經(jīng)雙方同意達(dá)成協(xié)議故此不可訴,對于那些名為調(diào)解,但實為強(qiáng)制的行為,仍然是可訴的。由此可以看出,對于本質(zhì)的把握是關(guān)鍵所在。在司法考試中,所謂的干擾項,“迷惑”項,所謂的“陷阱”,實際正是針對此所設(shè)立。這就要看考生是否被“迷惑”、“干擾”,是否掉進(jìn)“陷阱”。而能不被“干擾”、“迷惑”,不致掉進(jìn)“陷阱”,關(guān)鍵在于對制度、規(guī)則的本質(zhì)把握。
      上述是我對司法考試的認(rèn)識,希望這些經(jīng)驗或認(rèn)識能對考生有所幫助。果如此,則吾幸甚!

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