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    司法考試講義:行政法應(yīng)試方法

    來源:233網(wǎng)校 2011年6月9日
      行政法在司法考試科目中歷來是考生的“軟肋”,考生普遍反映行政法體系龐雜,較難理解,聽講、看書都懂了,一作題就錯!對其較為“發(fā)怵”,有人干脆放棄,或認(rèn)為“看與不看都那樣”等等,為幫助考生把行政法的理論與知識變成解題的能力、迅速提升行政法的應(yīng)試水平,筆者在此較系統(tǒng)地闡述行政法的復(fù)習(xí)方法以幫助廣大考生厘清行政法的體系、邊界,破解行政法的玄機,領(lǐng)悟行政法的精髓。 
      首先,宏觀指導(dǎo)、系統(tǒng)把握!
      學(xué)習(xí)理論與掌握知識的中觀把握離不開宏觀指導(dǎo)與微觀分析,學(xué)好行政法尤其離不開宏觀指導(dǎo)這個服務(wù)于立足中觀的思想方法。宏觀指導(dǎo)在作為行政法應(yīng)試復(fù)習(xí)準(zhǔn)備中即是指頭腦中要清楚每一個具體的知識點或法條是歸屬于哪一個大問題、哪一節(jié)及哪一章的內(nèi)容,其上位概念是什么。也可稱為“菜單法”,像使用office2003word辦公軟件一樣,首層菜單的文件、編輯、視圖、插入、格式、工具、表格、窗口等即相當(dāng)于輔導(dǎo)用書章的標(biāo)題。點擊會出現(xiàn)下一層級的子菜單,子菜單下還會有下一級的子菜單,這就類似于書中章以下的節(jié)?大問題?小問題?知識點。子菜單之間分別隸屬于哪個上層級的菜單必須清楚、不能混淆。看書先要記住編、章乃至節(jié)的題目。 
      對行政法的學(xué)習(xí)而言,運用系統(tǒng)論、全面把握、統(tǒng)攬全局,有理解的高度顯得更為重要。行政法的知識體系由三部分組成:主體、行為、責(zé)任,或稱組織、行為、監(jiān)督三大板塊,應(yīng)當(dāng)理解為什么以此來構(gòu)筑行政法的體系。因為任何一個部門法都首先要靜態(tài)構(gòu)筑主體資格,這是法律行為的淵源和發(fā)出者,其次是探討其法律行為,最后是追究該主體違法行為之后的責(zé)任。行政法的主體部分重在探討行政一方當(dāng)事人資格,所以,行政機關(guān)及其派出的組織、授權(quán)與委托的組織、公務(wù)員的知識就成為第2章要闡述的內(nèi)容,此為主體論。第3-12章,分別探討抽象行政行為與具體行政行為的形式,尤其是以行政許可、行政處罰為核心的具體行政行為,此為行為論。第13-24章分別闡述行政復(fù)議、行政訴訟、國家賠償三大責(zé)任制度,此為責(zé)任論,是司法考試中所考分值最高的??忌斫馊蟀鍓K各自的功能角色,以加深理解,不至于在作具體題目時“盲人摸象”而“一葉障目”。 
      其次,抓綱舉目、綱舉目張!
      復(fù)習(xí)時應(yīng)注意行政法中前后呼應(yīng)與貫通的幾條線索與脈絡(luò): 
      一是概述中的六大基本原則與后邊幾大法律原則的關(guān)系。行政法的六大基本原則是對行政許可法、行政處罰法、政府采購法、行政應(yīng)急(突發(fā)事件應(yīng)對)、行政程序、行政復(fù)議法及行政訴訟法的原則等共有屬性的抽象、概括和總結(jié)。 
      二是主體,行政組織與公務(wù)員部分的內(nèi)容與許可、處罰、復(fù)議、訴訟、賠償主體的一致性與差異性。其一為行政一方:行政機關(guān)、法定授權(quán)(視為機關(guān))、行政委托,在不同的行政法制度中稱為許可機關(guān)、處罰機關(guān)、采購人、行政合同甲方、被申請人、被告、賠償義務(wù)機關(guān)等。其二為行政相對人,立法表述為公民、法人或者其他組織,在不同的行政法制度中稱為申請人、被許可人或利害關(guān)系人、當(dāng)事人或被處罰人、被執(zhí)行人、行政合同乙方、申請人或第三人、原告或第三人、請求權(quán)人等,注意其范圍上的差異。 
      三是合法性標(biāo)準(zhǔn)問題,具體行政行為的一般合法要件、復(fù)議決定的種類及其適用條件(多一個合理性)、行政訴訟中合法性審查原則的標(biāo)準(zhǔn)與一審判決的種類及其適用條件四個方面的內(nèi)容的內(nèi)在聯(lián)系。因為具體行政行為的五項合法要件就是在行政訴訟中人民法院對其進行合法性審查的標(biāo)準(zhǔn),也是認(rèn)定其違法而將其撤銷的法定條件,這部分內(nèi)容可以說是行政法最富特色的內(nèi)容,是行政法的核心和精髓。有考生稱是我的“五指論”。 
      四是行政機關(guān)申請法院執(zhí)行的脈絡(luò),即非訴行政案件的執(zhí)行問題,行政處罰法第51條、行政強制執(zhí)行制度、行政復(fù)議法第33條及《行訴法解釋》第86~95條的內(nèi)容都規(guī)定行政相對人對具體行政行為不服、不起訴又不履行的,由作出該具體行政行為的行政機關(guān)申請法院強制執(zhí)行的問題。 
      以上四條主線就是行政法的“綱”,其他絕大部分知識點是依附其上的“目”。抓住這幾條線索和脈絡(luò)復(fù)習(xí),前后呼應(yīng)、融會貫通就能抓綱舉目、綱舉目張。 
      第三、圖表解構(gòu)、勤思多練!實踐證明,圖表法是破解行政法玄機、以形象思維解讀抽象的、同時又是體系龐雜的行政法知識體系的一個有效的學(xué)習(xí)與復(fù)習(xí)方法??荚嚧缶W(wǎng)分析得出以所列圖表內(nèi)容之間的從屬、并列、包容、交叉關(guān)系,形象地表達(dá)出行政法各子概念及其之間的關(guān)系,能夠迅速而有效地幫助考生掌握行政法的理論和制度。若能夠自己在復(fù)習(xí)時找出規(guī)律、列出圖表,更能幫助你牢固記憶、準(zhǔn)確把握相關(guān)知識點。 
      在已進行的六屆司法考試中,共考過行政法160道題!反復(fù)作真題有助于我們感悟司法考試命題的重點和命題技術(shù)的變化,找到一種“題感”!在作真題的過程中,要勤于獨立思考,不著急先看答案、不要過度依賴他人提供的解析!把每一次作真題的過程都當(dāng)作是一次模考! 
      復(fù)次、突出重點、抓大放?。?
      限于時間、精力對行政法還是應(yīng)抓大放小、突出重點!據(jù)統(tǒng)計,司法考試行政法部分收錄的法規(guī)有32件,共1500多條,如考一個條文設(shè)置4個選項就有四個考點的計算,拋開行政法基礎(chǔ)理論部分,則僅法規(guī)部分就至少有6000多個考點!那么,何為“大”與“小”、何為重點與非重點呢?如果說突出重點有什么標(biāo)準(zhǔn)的話,那2007年司法考試行政法部分的真題,不偏不怪、中規(guī)中矩,傳統(tǒng)考點分布均勻、比例適當(dāng),就是我們準(zhǔn)備2011年司法考試的“范本”。反復(fù)揣摩2010年司法考試的行政法真題即可得出行政法的重點與“大”!考試大網(wǎng)統(tǒng)計行政法部分所占分值的從多到少的排序為:行政訴訟法及其司法解釋、國家賠償法及其司法解釋、立法法(含行政法規(guī)、規(guī)章制定程序條例)、行政許可法、行政處罰法、行政復(fù)議法、公務(wù)員法、治安管理處罰法、突發(fā)事件應(yīng)對法、行政監(jiān)察法、政府采購法、政府信息公開條例、信訪條例等。至于收錄于法規(guī)匯編中的其他法規(guī)可作“小”來看待和處理!所以應(yīng)重點掌握上述法律法規(guī),尤其是其中的重點法條! 
      最后、經(jīng)緯萬端,提緯挈經(jīng)。
      “緯”即橫向的一般法、基本法,是抽象的,行政許可、處罰、復(fù)議、訴訟、賠償法中規(guī)定的行政機關(guān)是抽象的,即為“經(jīng)”。“經(jīng)”是指特別的、一般行政法下的“子法”和“部門法”,司法考試中最重要的兩個“經(jīng)”即《治安管理處罰法》和《稅收征收管理法》。考生對行政管理部門職權(quán)往往是陌生的,“經(jīng)緯論”的復(fù)習(xí)方法能夠幫助考生有效地理解、解構(gòu)行政法的紛紜復(fù)雜現(xiàn)象!

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