行政法是一門理論性和實(shí)踐性都很強(qiáng)的學(xué)科。隨著行政法學(xué)理論的發(fā)展和多部行政單行法律的頒布，行政法學(xué)的內(nèi)容也逐漸豐富，在部門法體系中的作用日趨重要。
       總體來看，行政法部分的內(nèi)容是相對較為抽象的，這在一定程度上增加了它的答題難度。但是，從往年的司法考試情況來看，行政法部分實(shí)際上存在著一些相對較為固定的考點(diǎn)，這些考點(diǎn)實(shí)際上也是行政法部分的重點(diǎn)和難點(diǎn)，對這些重要考點(diǎn)的理解和掌握，將在相當(dāng)大程度上提升考生的應(yīng)考成績。
       一、行政行為的成立、生效與合法問題
       行政行為的成立、生效與合法是不同層面的問題。相關(guān)主體所做出的行為，只有在它已經(jīng)構(gòu)成行政行為的情形下，才能夠進(jìn)而談得上對相對人的有效、無效以及該行為的合法與違法問題。如果一個行為根本就不構(gòu)成行政行為，就無所謂有效、無效以及合法、違法的問題。這個考點(diǎn)往往和行政處罰法第四十一條的規(guī)定結(jié)合在一起，進(jìn)行并行的考核。例如，1999年試卷一中的第9題。該題目設(shè)計(jì)的基本情形是：
       下列選項(xiàng)中的哪一組情形導(dǎo)致行政處罰決定不能成立？（ ）
       ①行政機(jī)關(guān)作出行政處罰決定前，未依法向當(dāng)事人告知應(yīng)予處罰的事實(shí)、理由和根據(jù)；
       ②行政機(jī)關(guān)拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯；
       ③行政處罰沒有法定依據(jù)；
       ④行政處罰不遵守法定程序。
       顯然，這個題目考察的是行政處罰法第四十一條中的行政處罰行為成立要件的問題，在答題理念上必須注意行政行為成立和行政行為合法、違法的區(qū)分。該考點(diǎn)在2002年試卷二中的第75題中再次出現(xiàn)。該題目設(shè)計(jì)的基本情形是：
       劉某因超載被公路管理機(jī)關(guān)執(zhí)法人員李某攔截，李某口頭作出罰款200元的處罰決定，并要求當(dāng)場交納。劉某要求出具書面處罰決定和罰款收據(jù)，李某認(rèn)為其要求屬于強(qiáng)詞奪理，拒絕聽取其申辯。關(guān)于該處罰決定，下列哪些說法是錯誤的？（ ）
       A．該處罰決定不成立，劉某可以拒絕
       B．該處罰決定違法，劉某交納罰款后可以申請行政復(fù)議或者提起訴訟
       C．該處罰決定不成立，劉某交納罰款后可以申請復(fù)議或者提起訴訟
       D．該處罰決定無效，劉某可以拒絕
       與1999年試卷一中的第9題相比較，該題目更為緊密地將行政處罰法第四十一條和前述所說理論結(jié)合了起來。
       二、行政復(fù)議與行政訴訟關(guān)系中的復(fù)議前置問題
       所謂的復(fù)議前置，是指行政爭議發(fā)生以后，相關(guān)人必須先向法定的行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請復(fù)議，對復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟，不允許在未經(jīng)復(fù)議的情形下直接向人民法院起訴。目前，行政復(fù)議法第三十條第一款、治安管理處罰條例第三十九條以及稅收征收管理法第八十八條第一款對此都做了明確的規(guī)定。
       行政復(fù)議法第三十條第一款規(guī)定：公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其已經(jīng)依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議。對行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。
       稅收征收管理法第八十八條第一款規(guī)定：“納稅人、扣繳義務(wù)、納稅擔(dān)保人同稅務(wù)機(jī)關(guān)在納稅上發(fā)生爭議時，必須先依稅務(wù)機(jī)關(guān)的納稅決定繳納或者解繳稅款及滯納金或者提供相應(yīng)擔(dān)保，然后可以依法申請行政復(fù)議；對行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院起訴。來源：www.examda.com
       治安管理處罰條例第三十九條規(guī)定：被裁決受治安管理處罰或者被侵害人不服公安機(jī)關(guān)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府裁決的，在接到通知后五日內(nèi)，可以向上一級公安機(jī)關(guān)提出申訴，由上一級公安機(jī)關(guān)在接到申訴后五日內(nèi)作出裁決；不服上一級公安機(jī)關(guān)裁決的，可以在接到通知后五日內(nèi)向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾岢鲈V訟。在2000年的試卷一第85題中，對稅收征收管理法第八十八條第一款中的關(guān)涉納稅問題的復(fù)議前置進(jìn)行了考核，在同年試卷一第83題中還涉及到了治安管理處罰條例第三十九條中的復(fù)議前置問題。
       三、對部委規(guī)章和地方政府規(guī)章不一致情況的處理
       2004年國家統(tǒng)一司法考試大綱行政法部分第三章第一節(jié)抽象行政行為部分有一個考點(diǎn)：行政規(guī)則的適用。行政規(guī)則是抽象行政行為的活動結(jié)果。行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章和有普遍約束力的行政決定、命令，構(gòu)成行政規(guī)則體系。所謂行政規(guī)則的適用，是指上述行政規(guī)則在適用中的相互關(guān)系及其處理原則。
       從效力等級上來看，依照立法法第八十二條的規(guī)定，部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自的權(quán)限范圍內(nèi)適用。那么，如果在司法實(shí)踐中，出現(xiàn)了部門規(guī)章與地方政府規(guī)章不一致的情況，又該如何處理呢？對此，立法法第八十六條第一款第三項(xiàng)和行政訴訟法第五十三條第二款對此做了規(guī)定。行政訴訟法第五十三條第二款規(guī)定：人民法院認(rèn)為地方人民政府制定、發(fā)布的規(guī)章與國務(wù)院部委制定、發(fā)布的規(guī)章之間不一致的，由最高人民法院送請國務(wù)院作出裁決。針對兩類規(guī)章之間沖突的解決方式，是司法考試中反復(fù)考試到的一個重點(diǎn)。例如，1996年試卷一中的第37題就直接考試了行政訴訟法第五十三條第二款的規(guī)定，該題目直截了當(dāng)?shù)靥岢觯喝嗣穹ㄔ簩徖硇姓讣倪^程中，發(fā)現(xiàn)地方規(guī)章與部門規(guī)章不一致時，應(yīng)當(dāng)選擇下列哪種做法？顯然，這完全是針對行政訴訟法第五十三條二款的。令人驚奇的是，與其完全相同的一個考題在2000年試卷一的第18題中再次出現(xiàn)，由此可見該考點(diǎn)在司法考試中的重要性。
       四、行政復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的含義
       行政復(fù)議機(jī)關(guān)對被訴具體行政行為經(jīng)過審查后，有可能作出一個維持原具體行政行為的決定，也有可能作出改變原具體行政行為的決定。那么，什么叫做改變原具體行政行為呢？對此，行訴法司法解釋第七條做了說明，該條規(guī)定：復(fù)議決定有下列情形之一的，屬于行政訴訟法規(guī)定的“改變原具體行政行為”：1．改變原具體行政行為所認(rèn)定的主要事實(shí)的；2．改變原具體行政行為所適用的規(guī)范依據(jù)且對定性產(chǎn)生影響的；3．撤消、部分撤消或者變更原具體行政行為的處理結(jié)果的。該解釋對“改變原具體行政行為”含義的說明，對于判定行政訴訟中的管轄和行政訴訟中的被告有重大的意義，是司法考試中一個反復(fù)出現(xiàn)的考點(diǎn)。依照行政訴訟法第十七條的規(guī)定，經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。顯然，對“改變原具體行政行為”含義的理解，就成為行政訴訟法第十七條管轄得以最終確定的前提。2000年試卷一中的第53題集中體現(xiàn)了這一點(diǎn)。在行政訴訟被告的確定方面，行政訴訟法第二十五條第二款規(guī)定：復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。顯然，在對被告確定的時候，也必須準(zhǔn)確理解“改變原具體行政行為”的含義。這一點(diǎn)，在2000年試卷一的第88題中就反映了出來。
       楊某受某廠指派在本縣范圍內(nèi)收購茶葉2萬斤。廠方提供了介紹信、營業(yè)執(zhí)照副本；楊某收購后未向稅務(wù)機(jī)關(guān)納稅?？h稅務(wù)局知悉后即作出決定，楊某需繳納增值稅5000余元：楊某不服，認(rèn)為自己是接受其廠的指派、與該廠是委托關(guān)系，其稅款應(yīng)當(dāng)由廠方繳納；縣稅務(wù)局未采納楊某的意見，堅(jiān)持要求楊某繳納。請回答（1）—（6）題；
       （1）在此情況下，楊某應(yīng)當(dāng)如何處理？（ ）
       A．楊某可以直接向法院提起行政訴訟
       B．楊某可以先提起復(fù)議，對復(fù)議決定不服再起訴
       C．楊某必須先經(jīng)過復(fù)議，不經(jīng)復(fù)議不得起訴
       D．楊某可在復(fù)議與訴訟之間任意選擇
       （2）如果楊某提起復(fù)議申請，應(yīng)以何者為復(fù)議機(jī)關(guān)？（ ）
       A．縣稅務(wù)局
       B．縣稅務(wù)局所屬的縣政府
       C．市稅務(wù)局
       D．縣政府法制局
       （3）如果復(fù)議審查認(rèn)定楊某與廠方關(guān)系委托代理關(guān)系，對此復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)作何處理？（ ）
       A．撤銷縣稅務(wù)局要求楊某納稅的決定
       B．撤銷并責(zé)令縣稅務(wù)局重新作出處理決定
       C．直接變更縣稅務(wù)局行政處理決定來源：考試大
       D．確認(rèn)縣稅務(wù)局納稅決定違法的復(fù)議決定
       （4）如果經(jīng)復(fù)議后，下列什么情況下由復(fù)議機(jī)關(guān)做被告﹖（ ）
       A．復(fù)議機(jī)關(guān)維持原納稅決定的
       B．復(fù)議機(jī)關(guān)改變原納稅決定的
       C．復(fù)議機(jī)關(guān)改變原納稅決定所認(rèn)定的主要事實(shí)，但對決定內(nèi)容并無改變的
       D．復(fù)議機(jī)關(guān)確認(rèn)原納稅決定違法的
       司法部派來談判專家氣喘吁吁地爬上樓頂天臺，我把手中的AK-47使勁地往人質(zhì)太陽穴頂了頂，他嚇得退了兩步“請不要傷害人質(zhì)，有什么要求，我們可以考慮！”“很簡單，把司考難度降低，試題少一點(diǎn)，正版教材盜版價(jià)格，60%通過率…”談判專家說“你開槍吧，我們不起訴你”
       五、依照刑法第十七條、十八條規(guī)定的不負(fù)刑事責(zé)任的人被羈押時的國家賠償
       國家賠償法第十七條第二項(xiàng)規(guī)定：依照刑法第十四條、第十五條（實(shí)際是新刑法第十七條、第十八條）的規(guī)定不負(fù)刑事責(zé)任的人被羈押的，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任。但是，國家賠償法有關(guān)司法解釋第一條對此作了補(bǔ)充說明：根據(jù)國家賠償法第十七條第二項(xiàng)的規(guī)定，依照刑法第十四條、第十五條（實(shí)際為第十七條、第十八條）規(guī)定不負(fù)刑事責(zé)任的人被羈押，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任；但是對起訴后經(jīng)人民法院判處拘役、有期徒刑、無期徒刑或死刑并已執(zhí)行的上列人員，有權(quán)依法取得賠償。判決確定前被羈押的日期依法不予賠償。從往年考試的情況來看國家賠償法有關(guān)司法解釋第一條所做的補(bǔ)充是一個反復(fù)出現(xiàn)的考點(diǎn)。例如，在1998年試卷一的第7題中就涉及到了這個考點(diǎn)。該題目的基本情況是：1995年1月5日，錢某因盜竊嫌疑被公安機(jī)關(guān)刑事拘留。1995年6月1日，法院以盜竊罪終審判處錢某有期徒刑三年。1997年1月，經(jīng)復(fù)查發(fā)現(xiàn)錢某犯罪時尚不滿16周歲，法院根據(jù)刑法規(guī)定改判無罪，予以釋放。錢某被釋放后請求國家賠償。請問：應(yīng)當(dāng)如何處理？在所提供的選項(xiàng)中，考生需要判斷國家承擔(dān)的賠償責(zé)任是應(yīng)該從1995年6月1日算至1997年1月呢？還是應(yīng)該從1995年1月5日算至1995年6月1日？根據(jù)國家賠償法有關(guān)司法解釋第一條的補(bǔ)充，顯然應(yīng)該選擇前者。在2002年試卷二的第76題中，該考點(diǎn)再次出現(xiàn)。該題目中設(shè)計(jì)的一個問題是：王某因犯盜竊罪被判處三年有期徒刑，刑罰執(zhí)行二年后經(jīng)審判監(jiān)督程序被認(rèn)定犯罪時不滿14周歲而不負(fù)刑事責(zé)任，那么，國家對此是否承擔(dān)賠償責(zé)任？依據(jù)國家賠償法有關(guān)司法解釋第1條的規(guī)定，國家顯然應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。