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    國家司法考試行政法與行政訴訟法復(fù)習(xí)指導(dǎo)

    來源:233網(wǎng)校 2008年3月6日
      自2003年今年,行政法部分在司法考試中所占分值相對(duì)穩(wěn)定。2003年和2004年保持在40分左右,2005年50分,2006年約占55分,2007年40分。行政法部分的分值已經(jīng)相對(duì)趨于穩(wěn)定。 
      綜觀2003年至2007年的行政法試題,可以發(fā)現(xiàn)以下命題規(guī)律:
      1.從知識(shí)點(diǎn)的分布來看,行政法部分一般占三分之一至五分之二的分值,行政救濟(jì)(包括行政復(fù)議、行政訴訟和國家賠償)占五分之三至三分之二的分值。重要知識(shí)點(diǎn)與非重點(diǎn)之比約是二比一,即考察三分之二的重點(diǎn)和三分之一的次重點(diǎn)與非重點(diǎn)。還有許多理論性較強(qiáng)的知識(shí)點(diǎn)一般不會(huì)直接考察,如行政主體、行政行為的效力以及抽象與具體行政行為的分類。司法考試第四卷中的主觀題部分連續(xù)兩年對(duì)行政法進(jìn)行了考察,05年涉及行政訴訟案例分析,06年涉及行政法基本原則的論述,這種考試趨勢(shì)會(huì)保持下去。
      2.試題綜合性強(qiáng)。主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面:一是行政實(shí)體法與行政救濟(jì)法的結(jié)合;二是行政救濟(jì)法中行政復(fù)議、行政訴訟與國家賠償知識(shí)點(diǎn)的結(jié)合?,F(xiàn)在的司法考試試題的四個(gè)選項(xiàng)可能分別涉及到行政實(shí)體法、復(fù)議法、行政訴訟法、國家賠償法的知識(shí)點(diǎn),因此復(fù)習(xí)時(shí)注意這些法律中相關(guān)知識(shí)點(diǎn)的結(jié)合;三是行政法知識(shí)點(diǎn)與其他部門法知識(shí)點(diǎn)的結(jié)合,主要是與經(jīng)濟(jì)類、商事類法律中有關(guān)行政處罰、行政許可、行政強(qiáng)制執(zhí)行等規(guī)定的結(jié)合。
      3.試題實(shí)務(wù)化色彩重。每個(gè)題目的題干基本上就是一個(gè)完整的案例,并且大多數(shù)是近年來實(shí)踐中發(fā)生的真實(shí)案例,以至于只要將某些題目中的若干關(guān)鍵詞放到網(wǎng)絡(luò)上搜索,就可以迅速找到該題目的原型。事實(shí)上,這些案例的原型大多是比較復(fù)雜的,盡管經(jīng)過命題人的抽象與刪節(jié)之后用于命題時(shí),已經(jīng)變得簡潔許多,但培養(yǎng)解析行政案例的基本能力,對(duì)于解答好近年來的行政法試題仍然是必不可少的。
      4.從05年開始,行政法試題還表現(xiàn)出明顯的理論前沿性。由于種種原因,行政法上制度與實(shí)踐相脫節(jié)的問題,實(shí)踐中新的問題層出不窮,各家觀點(diǎn)的爭(zhēng)論也不可避免地存在,而命題者并沒有回避這些問題,常常緊扣現(xiàn)實(shí),將某些相對(duì)前沿、新穎的問題推上卷面,例如行政訴訟與民事訴訟的關(guān)系、行政訴訟與刑事訴訟的關(guān)系等。因此,對(duì)于個(gè)別題目的解答,也對(duì)考生提出了更高的要求。
      行政法與行政訴訟法學(xué)科具有以下幾個(gè)方面的特點(diǎn):
      1.從形式上看,行政法尚未有統(tǒng)一完整的實(shí)體行政法典,這是因?yàn)樾姓ㄉ婕暗纳鐣?huì)生活領(lǐng)域非常廣泛,內(nèi)容紛繁復(fù)雜。除了最常見的《行政處罰法》、《行政許可法》、《行政復(fù)議法》、《行政監(jiān)察法》等法律外,許多單行的法律(特別是經(jīng)濟(jì)類的法律)中也有行政法律規(guī)范。
      2.從內(nèi)容上看,行政性法律規(guī)定中一般既有實(shí)體性規(guī)范,又有程序性規(guī)范。在一部法律中,規(guī)定行政權(quán)力的取得、運(yùn)行及對(duì)相對(duì)人產(chǎn)生的后果等內(nèi)容的規(guī)范總是聯(lián)系在一起。
      這就要求考生運(yùn)用以下復(fù)習(xí)方法:
      1.綜合系統(tǒng)地復(fù)習(xí),切忌孤立片面。由于行政法考試的綜合性越來越強(qiáng),逐個(gè)法條、逐個(gè)知識(shí)點(diǎn)復(fù)習(xí)的方法已經(jīng)不能適應(yīng)這種考試,這需要我們尋求一種更加綜合系統(tǒng)的復(fù)習(xí)方法。在復(fù)習(xí)的時(shí)候應(yīng)當(dāng)注意以下幾個(gè)方面的結(jié)合:第一,行政實(shí)體法與行政救濟(jì)法的結(jié)合。例如,在復(fù)習(xí)行政許可法中有關(guān)撤銷許可、撤回許可、行政許可聽證等問題時(shí)應(yīng)當(dāng)與行政訴訟法中的判決制度等知識(shí)點(diǎn)結(jié)合記憶。第二,行政救濟(jì)法中行政復(fù)議、行政訴訟與國家賠償知識(shí)點(diǎn)的結(jié)合?,F(xiàn)在的司法考試試題的四個(gè)選項(xiàng)可能分別涉及到行政實(shí)體法、復(fù)議法、行政訴訟法、國家賠償法的知識(shí)點(diǎn),因此復(fù)習(xí)時(shí)注意這些法律中相關(guān)知識(shí)點(diǎn)的結(jié)合。第三,行政法知識(shí)點(diǎn)與其他部門法知識(shí)點(diǎn)的結(jié)合。在復(fù)習(xí)其他部門法時(shí),其中有關(guān)行政法的知識(shí)要多加注意,主要是商事法、經(jīng)濟(jì)類的法律,例如《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《稅收征管法》、《環(huán)境保護(hù)法》、《土地管理法》、《房地產(chǎn)管理法》等。這些法律中一般會(huì)規(guī)定行政許可、行政處罰和行政強(qiáng)制執(zhí)行等行為,其中行政處罰、行政強(qiáng)制執(zhí)行等行為往往會(huì)規(guī)定在“法律責(zé)任”部分。
      2.重視真題,切忌漫無邊際。行政法在司法考試中最主要、也最準(zhǔn)確的方向標(biāo)可以說既不是大綱、也不是參考教材,而是歷年真題。對(duì)真題的詳細(xì)鉆研和透徹掌握是考試成功的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。真題可以幫助考生提示考查重點(diǎn)、揭示命題思路、檢驗(yàn)掌握程度,在復(fù)習(xí)的不同階段都起著重要的指導(dǎo)作用。一旦拋開了真題的指導(dǎo)作用,由于行政法試題較為艱深、復(fù)雜的緣故,往往容易使人陷入漫無邊際的空想,誘使考生鉆“牛角尖”,偏離重點(diǎn),浪費(fèi)寶貴時(shí)間。因此,當(dāng)考生們完成了一個(gè)較長的復(fù)習(xí)階段之后,要不忘回頭看看真題,糾正自己在復(fù)習(xí)中出現(xiàn)的不切實(shí)際的錯(cuò)誤方向、錯(cuò)誤想法。
      3.突出重點(diǎn),兼顧非重點(diǎn)。對(duì)于司法考試中經(jīng)常會(huì)考察的知識(shí)點(diǎn)要重點(diǎn)掌握,如行政法部分的行政立法、行政處罰、行政許可、行政復(fù)議等,行政訴訟法部分行政訴訟受案范圍、管轄、訴訟程序、證據(jù)規(guī)則、判決等,國家賠償法中的行政賠償范圍與程序、司法賠償范圍與程序等知識(shí)點(diǎn)。對(duì)于這些重要的知識(shí)點(diǎn),不僅要掌握,更要能結(jié)合實(shí)際中的案例進(jìn)行分析,這樣才有利于解答司法考試第四卷中有關(guān)行政法部分的案例分析題或者論述題。
      就近幾年的考試而言,以下知識(shí)點(diǎn)較為重要:
      行政立法:行政法規(guī)和規(guī)章的制定權(quán)限;效力等級(jí);對(duì)行政立法的監(jiān)督;行政法規(guī)和規(guī)章制定的程序。
      行政許可:行政許可中的信賴保護(hù)原則;行政許可的事項(xiàng)范圍;行政許可設(shè)定主體的權(quán)限劃分;行政許可實(shí)施機(jī)關(guān);行政許可實(shí)施程序(主要是普通程序、聽證程序);行政許可的撤銷及相關(guān)法律責(zé)任。
      行政處罰:行政處罰的設(shè)定;行政處罰的管轄與適用;行政處罰的實(shí)施程序(一般程序、簡易程序和聽證程序);行政處罰的執(zhí)行;治安管理處罰(聽證、當(dāng)場(chǎng)處罰程序、暫緩執(zhí)行行政拘留決定)。
      行政復(fù)議:行政復(fù)議的范圍;行政復(fù)議機(jī)關(guān);行政復(fù)議的審理、決定和執(zhí)行。
      行政訴訟概述:行政爭(zhēng)議;行政訴訟與民事訴訟的關(guān)系;行政訴訟與刑事訴訟的關(guān)系;具體行政行為合法性審查原則。
      行政訴訟受案范圍:應(yīng)予受理的案件;不予受理的案件。
      行政訴訟的管轄:中級(jí)人民法院的管轄;特殊地域管轄;共同管轄。
      行政訴訟參加人:行政訴訟原告的確認(rèn)規(guī)則;行政訴訟被告的確認(rèn)規(guī)則;行政訴訟第三人的確認(rèn)規(guī)則。
      行政訴訟程序:起訴與受理;起訴的條件(一般條件、時(shí)間條件、程序條件);行政訴訟審理前的準(zhǔn)備;行政訴訟上訴案件的審理方式。
      行政訴訟的特殊制度與規(guī)則:行政訴訟證據(jù)(舉證責(zé)任、提供證據(jù)的要求、調(diào)取和保全證據(jù)、證據(jù)的對(duì)質(zhì)辨認(rèn)和核實(shí)、證據(jù)的審核認(rèn)定);行政訴訟法律適用(行政訴訟法律適用的規(guī)則、行政訴訟法律沖突的適用規(guī)則);撤訴;被告在一審期間改變被訴具體行政行為的處理;具體行政行為的停止執(zhí)行問題;合并審理;行政訴訟附帶民事訴訟。
      行政訴訟的裁判與執(zhí)行:行政訴訟判決的種類及其適用條件;行政訴訟的執(zhí)行(執(zhí)行主體、執(zhí)行根據(jù)、執(zhí)行措施、執(zhí)行程序);非訴行政案件的執(zhí)行(適用范圍、執(zhí)行程序)。
      國家賠償法:國家賠償責(zé)任的構(gòu)成要件;歸責(zé)原則;行政賠償(行政賠償范圍、行政賠償請(qǐng)求人、行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)、行政賠償程序);司法賠償(司法賠償范圍、司法賠償請(qǐng)求人、司法賠償義務(wù)機(jī)關(guān)、司法賠償程序);追償;國家賠償?shù)姆绞健?biāo)準(zhǔn)和費(fèi)用。
      在自學(xué)的時(shí)間安排上,行政法部分2天半左右比較適宜,行政訴訟法部分3天半,國家賠償法部分半天時(shí)間。
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