在具備正當防衛(wèi)的前提條件，也具有防衛(wèi)意識時，只能針對不法侵害人本人進行防衛(wèi)。這是正當防衛(wèi)的本質(zhì)決定的。正當防衛(wèi)是制止不法侵害、保護合法權(quán)益的行為，不法侵害是由不法侵害人直接實施的，針對不法侵害人進行防衛(wèi)，使不法侵害人不再繼續(xù)實施不法侵害行為，才可能制止不法侵害，保護合法權(quán)益。即使在共同違法犯罪的情況下，也只能對正在進行不法侵害的人進行防衛(wèi)，不能針對沒有正在進行不法侵害的人進行防衛(wèi)。
一般來說，針對不法侵害人進行防衛(wèi)包括兩種情況。一是針對不法侵害人的人身進行防衛(wèi)，如束縛不法侵害人的身體、造成不法侵害人傷亡；二是針對不法侵害人的財產(chǎn)進行防衛(wèi)，即當不法侵害人使用自己的財產(chǎn)作為犯罪工具或者手段時，如果能夠通過毀損其財產(chǎn)達到制止不法侵害、保護合法權(quán)益的目的，則可以通過毀損其財產(chǎn)進行正當防衛(wèi)。
防衛(wèi)行為本身既可能已經(jīng)給不法侵害人的人身或者財產(chǎn)造成了實際損害，也可能只具有造成損害的危險。行為人在面臨正在進行的不法侵害時，實施了某種行為，也制止了不法侵害，但其行為在客觀上根本不可能核視為犯罪的客觀行為時，理所當然不具有犯罪性，沒有必要認定為正當防衛(wèi)。例如，甲為了盜竊財物于夜間不法侵入乙的住宅，乙發(fā)現(xiàn)后喊了一聲“誰”，甲便逃走了。由于乙的行為沒有造成也不可能造成損害結(jié)果，不可能被誤認為犯罪，故沒有必要認定乙的行為是正當防衛(wèi)。防衛(wèi)行為制止了不法侵害時，當然屬于正當防衛(wèi)；但正當防衛(wèi)的成立并不以防衛(wèi)行為現(xiàn)實地排除了不法侵害為前提。換言之，只要具有排除不法侵害的可能性與必要性，即使客觀上沒有排除不法侵害，也依然成立正當防衛(wèi)。例如，對正在進行的搶奪犯罪進行正當防衛(wèi)的，即使不法侵害人仍然奪走了財物，也成立正當防衛(wèi)。www.Ｅxamda.CoM考試就到考試大
對于針對第三者進行所謂防衛(wèi)的，應(yīng)視不同情況處理。如果故意針對第三者進行所謂防衛(wèi)，就應(yīng)作為故意犯罪處理：如果誤認為第三者是不法侵害人而進行所謂防衛(wèi)的，則以假想防衛(wèi)來處理。
（五）沒有明顯超過必要限度速成重大損害
防衛(wèi)行為必須沒有明顯超過必要限度造成重大損害，否則便是防衛(wèi)過當。其中的“必要限度”，應(yīng)以制止不法侵害、保護合法權(quán)益所必需為標準。至于是否“必需”，則應(yīng)通過全面分析案情來判斷。一方面，要分析雙方的手段、強度、人員多少與強弱、在現(xiàn)場所處的客觀環(huán)境與形勢。防衛(wèi)手段通常是由現(xiàn)場的客觀環(huán)境決定的，防衛(wèi)人往往只能在現(xiàn)場獲得最順手的工具，不能要求防衛(wèi)人在現(xiàn)場選擇比較緩和的工具。問題在于如何使用防衛(wèi)工具即打擊部位與力度。對此，應(yīng)根據(jù)各種客觀情況，判斷防衛(wèi)人在當時的情況下應(yīng)否、能否控制防衛(wèi)強度。另一方面，還要權(quán)衡防衛(wèi)行為所保護的合法權(quán)益性質(zhì)與防衛(wèi)行為所造成的損害后果，即所保護的合法權(quán)益與所損害的利益之間，不能懸殊過大，不能為了保護微小權(quán)利而造成不法侵害人重傷或者死亡。
需要注意的是，并非凡是超過必要限度的，都是防衛(wèi)過當，只有“明顯”超過必要限度造成重大損害的，才是防衛(wèi)過當。首先，輕微超過必要限度的不成立防衛(wèi)過當，只有在能夠被清楚、容易地認定為超過了必要限度時，才可能屬于防衛(wèi)過當。其次，造成一般損害的不成立防衛(wèi)過當，只有造成重大損害的，才可能屬于防衛(wèi)過當。最后，上述正當防衛(wèi)的必要限度條件不適用于對嚴重危及人身安全的暴力犯罪所進行的防衛(wèi)（特殊正當防衛(wèi)）。考試大論壇
三、防衛(wèi)過當及其刑事責任
防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大損害的，屬于防衛(wèi)過當。防衛(wèi)過當不是獨立罪名，而應(yīng)根據(jù)其符合的犯罪構(gòu)成要件確定罪名。至于如何確定罪名，除了要考慮防衛(wèi)過當行為在客觀上所造成的重大損害的性質(zhì)以外，還要考察防衛(wèi)人的主觀心理狀態(tài)即罪過形式。通說認為，防衛(wèi)過當在主觀上一般是過失，但也不排除間接故意的可能性。據(jù)此，在防衛(wèi)過當造成了他人死亡的情況下，如果行為人主觀上僅有過失，則應(yīng)認定為過失致人死亡罪；如果出于間接故意，則成立故意殺人罪。在防衛(wèi)過當造成了他人重傷的情況下，如果行為人主觀上僅有過失，則應(yīng)認定為過失致人重傷罪；如果出于間接故意，則成立故意傷害罪。
對于防衛(wèi)過當，應(yīng)當酌情減輕或者免除處罰。刑法之所以這樣規(guī)定，是因為防衛(wèi)人主觀上是出于制止不法侵害、保護合法權(quán)益的意圖，這表明防衛(wèi)過當人的主觀惡性?。环佬l(wèi)過當是在緊迫情況下造成的，客觀上造成的危害比其他犯罪小得多。此外，這樣規(guī)定也有利于鼓勵公民積極進行正當防衛(wèi)，保護合法權(quán)益。考試大－全國最大教育類網(wǎng)站(www．Examda。com)
四、特殊正當防衛(wèi)
鑒于嚴重危及人身安全的暴力犯罪的嚴重社會危害性，為了更好地保護公民的人身權(quán)利，刑法第20條第3款規(guī)定了特殊正當防衛(wèi)（或無過當防衛(wèi)），即對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。特殊正當防衛(wèi)的條件，除了要求不法侵害正在進行、防衛(wèi)人有防衛(wèi)意識、針對不法侵害者本人進行防衛(wèi)外，更重要的條件是。對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪進行防衛(wèi)。對此應(yīng)注意以下幾點：
（1）對于非暴力犯罪以及作為一般違法行為的暴力行為，不適用上述規(guī)定。
?。?）對于輕微暴力犯罪或者一般暴力犯罪，不適用上述規(guī)定。只有對嚴重危及人身安全的暴力犯罪進行正當防衛(wèi)，才沒有防衛(wèi)過當?shù)膯栴}，其中的“行兇”一般是指殺人與重傷的界限不清的暴力犯罪。
（3）并非對于任何行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架等暴力犯罪進行防衛(wèi)都適用上述規(guī)定。只有當暴力犯罪嚴重危及人身安全時，才適用上述規(guī)定。例如，對于采取不會造成他人傷亡的麻醉方法進行搶劫的不法侵害進行防衛(wèi)的，就不再適用上述規(guī)定。
（4）嚴重危及人身安全的暴力犯罪，也并不限于刑法條文所列舉的上述犯罪，還包括其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，如搶劫槍支彈藥、劫持航空器等。
?。?）在嚴重危及人身安全的暴力犯罪已經(jīng)結(jié)束后，行為人將不法侵害人殺死殺傷的，不適用上述規(guī)定。例如，甲使用嚴重暴力搶劫乙的財物，乙進行防衛(wèi)已經(jīng)制止了甲的搶劫行為。在這種情況下，乙不得繼續(xù)“防衛(wèi)”造成甲的傷亡，否則屬于事后防衛(wèi)。采集者退散
【分析】
1、甲外出時在自己的住宅內(nèi)安放了防衛(wèi)裝置。某日晚，乙橇門侵入甲的住宅后，被防衛(wèi)裝置擊為輕傷。甲的行為是什么性質(zhì)？
A、故意傷害罪
B、正當防衛(wèi)
C、防衛(wèi)不適時
D、民事侵權(quán)行為，不構(gòu)成犯罪
【解析】
刑法第20條規(guī)定：為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任。正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當負刑事責任，但是應(yīng)當減輕或者免除處罰。對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。本案中，甲為保護自己的住宅而設(shè)置防衛(wèi)裝置，對不法侵害人乙正在進行的盜竊行為進行了制止，造成乙輕傷，甲的這種行為既不是防衛(wèi)不適時（假想防衛(wèi)、事后防衛(wèi)），又未明顯超過必要限度造成重大損害而成立防衛(wèi)過當，因此，應(yīng)認為是正當防衛(wèi)，而且，正當防衛(wèi)（未過當）是一種合法行為，不成立侵權(quán)。對于本案亦有分歧，有人認為是防衛(wèi)不適時。
2、張某的次子乙，平時經(jīng)常因瑣事滋事生非，無端打罵張某。一日，乙與其妻發(fā)生爭吵，張某過來勸說。乙轉(zhuǎn)而辱罵張某并將其踢倒在地，并掏出身上的水果刀欲剌張某，張某起身逃跑，乙隨后緊追。張某的長子甲見狀，隨手從門口拿起扁擔朝乙的頸部打了一下，將乙打昏在地上。張某順手拿起地上的石頭轉(zhuǎn)身回來朝乙的頭部猛砸數(shù)下，結(jié)果致乙死亡。對本案中張某、甲的行為應(yīng)當如何定性？
A、張某的行為構(gòu)成故意殺人罪，甲的行為屬于正當防衛(wèi)
B、張某的行為構(gòu)成故意殺人罪，甲的行為屬于防衛(wèi)過當來源：考試大
C、張某的行為屬于防衛(wèi)過當，構(gòu)成故意殺人罪，甲的行為屬于正當防衛(wèi)
D、張某和甲的行為均構(gòu)成故意殺人罪
【解析】
正當防衛(wèi)，是指為了保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)利免受正在進行的不法侵害，采取對不法侵害人造成損害的方法，制止不法侵害的行為。甲的行為屬正當防衛(wèi)。防衛(wèi)不適時有兩種情況：一是事前加害或事前防衛(wèi)，二是事后加害或事后防衛(wèi)。防衛(wèi)不適時構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當負刑事責任。本案中乙已被打昏后，不法侵害就已經(jīng)結(jié)束。因此張某張某順手拿起地上的石頭轉(zhuǎn)身回來朝乙的頭部猛砸數(shù)下，結(jié)果致乙死亡的行為應(yīng)認定為構(gòu)成“故意殺人罪”。來源：www.examda.com
3、根據(jù)刑法第20條前兩款的規(guī)定，（正當防衛(wèi)）行為不負刑事責任；但（正當防衛(wèi)）必須符合一定條件，否則就會造成新的不法侵害。誤認為存在不法侵害，進行“防衛(wèi)”的，屬于（假想防衛(wèi)）；不法侵害已經(jīng)結(jié)束后，進行“防衛(wèi)”的，屬于事后防衛(wèi)，防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大損害的，屬于（防衛(wèi)過當）；關(guān)于（防衛(wèi)過當）的罪過形式，刑法理論上存在爭議，但可以肯定的是，（防衛(wèi)過當）不是獨立罪名，應(yīng)根據(jù)其符合的犯罪構(gòu)成確定罪名，對于（防衛(wèi)過當），應(yīng)當酌情減輕或者免除處罰。在這段話的空格中：
A、2處填寫“正當防衛(wèi)”，5處填寫“防衛(wèi)過當”，1處填寫“假想防衛(wèi)”
B、2處填寫“正當防衛(wèi)”，4處填寫“防衛(wèi)過當”，1處填寫“假想防衛(wèi)”
C、3處填寫“正當防衛(wèi)”，5處填寫“防衛(wèi)過當”
D、3處填寫“正當防衛(wèi)”，4處填寫“防衛(wèi)過當”，1處填寫“假想防衛(wèi)”采集者退散
【解析】
根據(jù)刑法第20條前兩款的規(guī)定，正當防衛(wèi)行為不負刑事責任；但正當防衛(wèi)必須符合一定條件，否則就會造成新的不法侵害。誤認為存在不法侵害，進行“防衛(wèi)”的，屬于假想防衛(wèi)；不法侵害已經(jīng)結(jié)束后，進行“防衛(wèi)”的，屬于事后防衛(wèi)。防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大損害的，屬于防衛(wèi)過當；關(guān)于防衛(wèi)過當?shù)淖镞^形式，刑法理論上存在爭議，但可以肯定的是，防衛(wèi)過當不是獨立罪名，應(yīng)根據(jù)其符合的犯罪構(gòu)成確定罪名，對于防衛(wèi)過當，應(yīng)當酌情減輕或者免除處罰。
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