二、索賠及爭議解決方式

　　1.概述

　　索賠是工程合同管理的關(guān)鍵，索賠的實(shí)質(zhì)是對(duì)合同價(jià)進(jìn)行公平合理的調(diào)整，是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的特征在建建工程管理中的體現(xiàn)。通過立法確定索賠在工程合同管理中的應(yīng)有地位，制定索賠處理和爭議解決的程序、方法、方式是政府對(duì)合同進(jìn)行宏觀控制管理的重要措施之一。

　　2.國際上的爭議友好解決方式

　　美國在工程合同爭議解決實(shí)踐中積累了豐富的經(jīng)驗(yàn)，有多種中間調(diào)解方式，統(tǒng)稱為 "解決合同爭端的替代方法（Altemat Disputes Resolution-ADR），其中由雙方共同指定一人或多人作為中間調(diào)解人的方式有以下凡種：

　　小型審理

　　中間審理

　　合同爭議評(píng)審團(tuán)

　　上述幾種方式雖然略有區(qū)別，但本質(zhì)上類似，其結(jié)論一般都不具備最終的法律約束力，除非合同雙方另有約定。下面以DRB為例介紹中間調(diào)解方式：

　　1.爭議評(píng)審團(tuán)DRB

　　爭議評(píng)審團(tuán)起源于美國，經(jīng)過多年的實(shí)踐，美國在這方面已經(jīng)取得了成功的經(jīng)驗(yàn)，其實(shí)質(zhì)是爭議雙方邀請(qǐng)第三者進(jìn)行中間調(diào)解，不過它的組織和工作程序比較完善，由十四個(gè)建筑業(yè)有關(guān)機(jī)構(gòu)和代表組成的美國建筑業(yè)爭議解決委員會(huì)，協(xié)助美國仲裁協(xié)會(huì)（AAA）制定了一種可供建筑業(yè)選擇使用的爭議解決程序（ADR）。

　　爭議評(píng)審團(tuán)成員的組成是由雙方各選定一名工程合同方面的專家，該專家要得到對(duì)方認(rèn)可，然后再由被選定的兩人共同推薦第三人作主席組成。

　　爭議評(píng)審團(tuán)的優(yōu)點(diǎn)如下：

　　費(fèi)用由合同雙方共同負(fù)擔(dān)，爭議評(píng)審團(tuán)為雙方服務(wù)，易保證其公正性和中立性。

　　成員不得與合同任何一方有妨礙其行為公正的聯(lián)系。

　　爭議評(píng)審團(tuán)要在工程一開工就介人工程，并定期訪問現(xiàn)場(chǎng)，能夠及時(shí)了解工程進(jìn)展、有關(guān)合同執(zhí)行情況和索賠事宜以及潛在的爭議。

　　爭議評(píng)審團(tuán)成員都是工程技術(shù)合同管理方面的權(quán)威，以保證其評(píng)審結(jié)果的科學(xué)性和影響力。

　　盡管評(píng)審結(jié)果對(duì)合同雙方不具有法律最終約束力，但大多數(shù)情況下都會(huì)為雙方所接受，即使提交仲裁或訴訟，仲裁機(jī)構(gòu)和法庭大都會(huì)尊重評(píng)審團(tuán)的評(píng)審結(jié)果。評(píng)審團(tuán)在解決大型國際工程合同爭端中已日益表現(xiàn)出強(qiáng)大的生命力。有些合同條款將采用評(píng)審團(tuán)方式特別古專用條款中說明。世界銀行己作出規(guī)定：凡其貸款超過5000萬美元的項(xiàng)目，都要求在仲裁之前采用評(píng)審團(tuán)方式進(jìn)行調(diào)節(jié)，并且制定了有關(guān)評(píng)審團(tuán)的評(píng)審程序和組成的建議條款，作為對(duì)FIDIC條款的修改。其他國家和地區(qū)也有類似的做法，如香港的DRA（Disputes Resolution Advisor）方式。

　　2.合同上訴委員會(huì) （The Contract Appeals Board-CAB）

　　美國的合同上訴委員會(huì)是美國各級(jí)政府建設(shè)部門都設(shè)置的一個(gè)組織，其職責(zé)是主持解決該部門內(nèi)有關(guān)的合同爭端。為了規(guī)范合同上訴委員會(huì)的工作，美國國會(huì)先后通過并頒布了 "合同爭端法"（The Contract Disputes Act of 1978），及"法庭改組法"（the court reorganization act of1982），成為各級(jí)建設(shè)部門合同上訴委員會(huì)的工作綱領(lǐng)，其目的是及時(shí)地審理解決合同爭端（合同糾紛），減少法庭訴訟的數(shù)量。

　　美國聯(lián)邦政府合同上訴委員會(huì)對(duì)合同爭端處理工作，做了以下的規(guī)定：

　　各級(jí)政府建設(shè)部門的合同上訴委員會(huì)必須有3名以上的專職審理員。他們應(yīng)具備5年以上的公共合同法律方面的經(jīng)驗(yàn)，由各級(jí)建設(shè)部門的領(lǐng)導(dǎo)任命。

　　在合同爭端審理期間，承包商仍應(yīng)按合同要求繼續(xù)施工，不得停工。

　　合同上訴委員會(huì)可以發(fā)出傳票，要求合同爭端的有關(guān)人員出庭作證。如拒不出庭，當(dāng)?shù)氐牡胤椒ㄔ簩⒚钇涑鐾?；否則，以藐視法律治罪。

　　合同上訴委員會(huì)作出的審理決定，爭議雙方如不服從，皆有權(quán)向上一級(jí)法庭起訴，即可向"美國索賠法院"（the U.S. claim Court），各級(jí)"上訴法庭"（the court of appeals），甚至"美國最高法院"（the U.S. Supreme court）上訴。