1、案情：2002年6月16日，某酒店（以下簡稱“酒店”）因欠個(gè)體工商戶甲、乙、丙的欠款無力清償，經(jīng)協(xié)商，將酒店的音響設(shè)備作價(jià)6萬元抵償給上述三人。其中抵償給甲3萬元，乙2萬元，丙1萬元。甲、乙、丙三人均將酒店開據(jù)的欠條交還給酒店，三人約定由甲負(fù)責(zé)實(shí)際保管音響設(shè)備并聯(lián)系買主。2002年10月8日，甲打電話給乙，稱：丁要買音響，價(jià)款5萬元，你的意見如何?乙表示不同意按此價(jià)出售。同月26日，甲在未告知乙和丙的情況下，即將酒店抵債的音響以5萬元的價(jià)格賣給了丁。得款后，甲付給乙2萬元，其余3萬元由自己所得。丙獲悉后，與甲交涉未果，即起訴至法院，要求確認(rèn)甲與丁之間的音響買賣合同無效，判令甲和乙返還其應(yīng)受償?shù)?萬元及其利息。甲辯稱：其與原告之間不存在法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，請求駁回原告訴訟請求；乙辯稱：本人的2萬元債權(quán)清楚，理應(yīng)得到償還。本人沒有參與買賣音響行為，無過錯(cuò)，不承擔(dān)責(zé)任。 問題： 1．試分析本案中存在哪些法律關(guān)系? 2．酒店和原被告三方以音響抵債的協(xié)議是否有效?說明理由。 3．甲未經(jīng)乙和丙同意出賣音響，買受人丁能否取得所有權(quán)?說明理由。 4．法院應(yīng)如何判決本案?說明理由。 （20分）

參考答案：
1．答案：酒店與甲、乙、丙的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，甲、乙、丙對音響設(shè)備的按份共有關(guān)系，甲與丁的買賣合同關(guān)系。酒店與甲、乙、丙之間是債權(quán)債務(wù)關(guān)系，題目未表明是何種性質(zhì)的“欠款”，可能是借款，也可能是貨款。酒店還債后，使甲、乙、丙三人形成按份共有關(guān)系，份額是3：2：1。甲與丁之間是音響設(shè)備的買賣合同關(guān)系?！　?．答案：合法有效。代物清償，雙方同意，不違反法律規(guī)定。 酒店以音響設(shè)備抵償甲、乙、丙三人的債務(wù)，屬于民法中債的履行的方式之一“代物清償”，雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)一致，不違背國家法律政策的規(guī)定，屬合法有效。　　3．答案：能。屬于善意取得。 善意取得亦稱即時(shí)取得，指原物由占有人轉(zhuǎn)讓給善意第三人（即不知占有人為非法轉(zhuǎn)讓而取得原物的第三人）時(shí)，善意第三人一般可取得原物的所有權(quán)，所有權(quán)人不得請求善意第三人返還原物。這里的原物只限于動產(chǎn)，不動產(chǎn)不能善意取得。在我國司法實(shí)踐中，本著既要保護(hù)所有人的合法權(quán)益，又要維護(hù)第三人的合法利益，穩(wěn)定民事流轉(zhuǎn)的原則，根據(jù)不同情況，來決定是否返還原物。其一，如果第三人是無償?shù)貜臒o權(quán)轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的占有人那里取得財(cái)產(chǎn)，所有人在任何情況下都有權(quán)向第三人請求返還原物。其二，第三人如果是有償?shù)夭⑸埔獾貜恼加腥颂幦〉秘?cái)產(chǎn)，即他支付了適當(dāng)?shù)膬r(jià)金，并且不知或不可能知道占有人無轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。在這種情況下，要區(qū)分占有人的占有是否基于所有人的意思取得。如果占有人的占有不是基于所有人的意思而取得，如原物被所有人或其交給占有的人遺失，或者從他們二者那里被盜走，或者是由于其他的與他們意志無關(guān)的原因（如自然災(zāi)害）而喪失占有，占有人非法轉(zhuǎn)讓，善意第三人不能取得原物的所有權(quán)，即所有人有權(quán)向第三人請求返還原物。這里的例外情況是：第三人如果是從出賣同類物品的公共市場上買得的，即使是盜贓、遺失物，所有人也無權(quán)向第三人請求返還原物。　　4．答案：判令甲償付丙債款1萬元及利息。共有人擅自處分共有財(cái)產(chǎn)，原物不能返還的，應(yīng)向其他共有人在債權(quán)范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。　　根據(jù)《民法通則意見》第89條之規(guī)定，部分共有人擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的，一般認(rèn)定無效。但第三人善意、有償取得該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)維護(hù)第三人的合法權(quán)益；對其他共有人的損失，由擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的人賠償。本案中，甲擅自處理共有財(cái)產(chǎn)，對其他共有人，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。乙沒有參與音響設(shè)備買賣，所得又在債權(quán)數(shù)額范圍內(nèi)，不承擔(dān)賠償責(zé)任。應(yīng)由甲對丙一人負(fù)賠償責(zé)任。

2、某區(qū)政府為加強(qiáng)對饅頭市場的管理，取締不衛(wèi)生的饅頭小作坊而成立了饅頭生產(chǎn)銷售辦公室，并發(fā)文要求所有經(jīng)營饅頭的作坊應(yīng)當(dāng)向該饅頭辦申請饅頭生產(chǎn)銷售許可證。某作坊主張某因此向該饅頭辦申請饅頭生產(chǎn)銷售許可證，并根據(jù)饅頭辦的要求交納了 200元的申請費(fèi)。饅頭辦受理張某的申請后，向張某出具了由饅頭辦主任簽名的書面憑證。在審查過程中，饅頭辦認(rèn)為需要對張某的申請材料進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，便指派工作人員劉某進(jìn)行核實(shí)。一個(gè)半月后，饅頭辦未聽取張某的陳述和申辯，就直接以張某的生意不好為由拒絕發(fā)放饅頭生產(chǎn)銷售許可證，并告知張某不得申請行政復(fù)議，也不得提起行政訴訟。張某于是向饅頭辦主任送了1000元，饅頭辦便向張某發(fā)放了饅頭生產(chǎn)銷售許可證。后饅頭辦主任因賄賂被撤職，饅頭辦便注銷了張某的饅頭生產(chǎn)銷售許可證。 請根據(jù)行政許可法的有關(guān)規(guī)定，指出本案中有哪些違法之處，并簡要說明理由。 （20分）

參考答案：
根據(jù)行政許可法的規(guī)定，本案中的違法之處及理由為： 1．某區(qū)政府發(fā)文要求經(jīng)營饅頭的作坊應(yīng)當(dāng)向饅頭辦申請饅頭生產(chǎn)銷售許可證是不合法的。因?yàn)楦鶕?jù)行政許可法的規(guī)定，除了法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章外，其他規(guī)范性文件都不得設(shè)定行政許可，因此某區(qū)政府設(shè)定行政許可是不合法的。 2．饅頭辦要求交納200元的申請費(fèi)是違法的。因?yàn)楦鶕?jù)行政許可法的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可時(shí)，不得收取任何費(fèi)用。 3．饅頭辦受理張某的申請后，向張某出具的書面憑證由饅頭辦主任簽名是違法的。因?yàn)楦鶕?jù)行政許可法的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)受理行政許可申請后，應(yīng)當(dāng)出具加蓋本行政機(jī)關(guān)專用印章和注明日期的書面憑證。 4．饅頭辦認(rèn)為需要對張某的申請材料進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查時(shí)，僅指派劉某一人進(jìn)行核實(shí)是違法的。因?yàn)楦鶕?jù)行政許可法的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)需要對申請材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)指派兩名以上工作人員進(jìn)行核查。 5．饅頭辦在一個(gè)半月后才作出行政許可決定是違法的。因?yàn)楦鶕?jù)行政許可法的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在受理行政許可申請之日起二十日內(nèi)作出行政許可決定，即便在二十日內(nèi)不能作出決定，也只能經(jīng)本行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)延長十日。 6．饅頭辦未聽取張某的陳述和申辯，就直接作出決定是違法的。因?yàn)楦鶕?jù)行政許可法規(guī)定，公民、法人或其他組織對行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)。 7．饅頭辦以張某的生意不好為由拒絕發(fā)放饅頭生產(chǎn)銷售許可證是違法的。因?yàn)楦鶕?jù)行政許可法規(guī)定，申請人符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的，申請人有依法取得行政許可的平等權(quán)利，行政機(jī)關(guān)不得歧視，因此，饅頭辦僅以張某的生意不好為由拒絕給予行政許可顯然是違法的。 8．饅頭辦告知張某不得申請行政復(fù)議也不得提起行政訴訟是違法的。因?yàn)楦鶕?jù)行政許可法規(guī)定，行政機(jī)關(guān)依法作出不予行政許可的決定的，應(yīng)當(dāng)說明理由，并告知申請人享有申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利。 9．饅頭辦因張某行賄而注銷其饅頭生產(chǎn)銷售許可證是違法的。因?yàn)楦鶕?jù)行政許可法規(guī)定，被許可人以賄賂手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷而不是注銷。

3、案情：被告人鄭東，男，29歲，某市運(yùn)輸單位司機(jī)。1998年7月20日，鄭東同張某、劉某二人開車送貨。一路上，三人說說笑笑，談天說地。車行至市區(qū)以后，鄭東仍以高速行駛，這時(shí)正值正午，大街上車水馬龍，人來人往，川流不息。當(dāng)車行至一百貨商場附近時(shí)，由于鄭東注意力不集中，將前方一騎自行車的李某撞倒，鄭東趕緊剎車，但由于車速過快，剎車不及，致使車從李某身上壓過，造成李某當(dāng)場死亡。張某、劉某見此狀況，勸說鄭東盡快到派出所自首，爭取從輕處罰。鄭東為逃避責(zé)任，不聽二人勸告，慌忙駕車逃走。由于其慌不擇路，其駕車開往市郊，在行駛到一分岔路口時(shí)，一婦女苗某正從路口走出，鄭東慌張失措，又將苗某撞死。此時(shí)，鄭東仍然駕車猛開，企圖逃走，后在警方的強(qiáng)行命令下停車被捕。 問題： 1．被告人鄭東第一次撞人的行為是在什么心理狀態(tài)下實(shí)施的?要負(fù)刑事責(zé)任嗎?請說明理由。 2．被告人鄭東第二次撞人的行為是在什么心理狀態(tài)下實(shí)施的?要負(fù)刑事責(zé)任嗎?請說明理由。 （10分）

參考答案：
被告人鄭東第一次撞人的行為是在　疏忽大意的過失的心理狀態(tài)下實(shí)施的。他要對撞死人的行為承擔(dān)刑事責(zé)任。我國《刑法》第15條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能會發(fā)生危害社會的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的，是過失犯罪。過失犯罪，法律有規(guī)定的才負(fù)刑事責(zé)任。”按照犯罪過失心理態(tài)度的不同內(nèi)容，刑法理論上把犯罪的過失區(qū)分為過于自信的過失和疏忽大意的過失兩種類型?！　?1)過于自信的過失，是指行為人預(yù)見到自己的行為可能會發(fā)生危害社會的結(jié)果，但輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。過于自信的過失有兩個(gè)特征：a．在認(rèn)識因素上，行為人已經(jīng)預(yù)見到自己的行為可能會發(fā)生危害社會的結(jié)果；b．在意志因素上，行為人之所以實(shí)施行為是輕信能夠避免危害結(jié)果的發(fā)生?！　?2)疏忽大意的過失，是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見到自己的行為可能會發(fā)生危害社會的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。疏忽大意的過失有兩個(gè)特征：a．行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果。這種預(yù)見，來源于法律的規(guī)定，或者職務(wù)、業(yè)務(wù)上的要求，或者公共生活準(zhǔn)則的要求；b．行為人由于疏忽大意，而沒有預(yù)見到自己的行為可能會發(fā)生危害社會的結(jié)果?！　【唧w到本案，從認(rèn)識因素上看，由于鄭東是某運(yùn)輸公司司機(jī)，從其職務(wù)要求上來看，其應(yīng)當(dāng)預(yù)見到自己的行為可能會發(fā)生撞人的后果，而其卻沒有預(yù)見；從意志因素上看，其沒有預(yù)見到危害后果是因?yàn)樗?dāng)時(shí)的注意里不夠集中，并非有意撞死李某。因此，他撞死李某的心理狀態(tài)是疏忽大意的過失，其應(yīng)當(dāng)對自己的行為承擔(dān)刑事責(zé)任?！?．答案：鄭東第二次撞人的行為是在間接故意心理狀態(tài)的支配下實(shí)施的。其也要承擔(dān)刑事責(zé)任。　　我國《刑法》第14條規(guī)定：“明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪。故意犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任?！卑凑招袨槿藢ξ：Y(jié)果所持的心理態(tài)度，即犯罪的故意的意志因素的不同，刑法理論上把犯罪的故意區(qū)分為直接故意和間接故意?！　?1)犯罪的直接故意，是指行為人明知自己的行為必然或者可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。包含兩種形式：a．行為人明知自己的行為必然會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度；b．行為人明知自己的行為可能會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。 　　(2)犯罪的間接故意，是指行為人明知自己的行為可能會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。在認(rèn)識因素上，其表現(xiàn)為行為人認(rèn)識到自己的行為“可能”會發(fā)生危害社會的結(jié)果；在意志因素上，行為人“放任”危害結(jié)果的發(fā)生，不是“希望”，更不是努力的去追求，而是對危害結(jié)果的發(fā)生聽之任之。 具體到本案，從認(rèn)識因素上看，當(dāng)時(shí)鄭東神情慌張，車速很快，他應(yīng)知慌忙駕車會撞人，意志因素上，鄭東在看到苗某從路口走出時(shí)也未采取剎車措施，放任了這種結(jié)果的發(fā)生。因此，其撞死苗某的心理狀態(tài)是間接故意，應(yīng)當(dāng)對自己的行為承擔(dān)責(zé)任。

4、曾大、曾二、曾三三人于1994年8月8日各出資 l萬元買得一古董，約定由曾大保管。同年10月，曾大出差遇楊四，楊四愿購買此古董，曾大即將古董作價(jià)45000元賣給楊四。事后，曾大告訴曾二、曾三，曾二、曾三要求分得賣該古董的款項(xiàng)，曾大便分別給了曾二、曾三各15000元。楊四買到該古董后，于同年12月又將該古董以5萬元賣給王五。二人還約定：買賣合同簽訂后楊四即將該古董交付給王五，但由于本地正在籌備一次個(gè)人收藏品展覽，楊四欲參加，所以雙方約定該古董交付后如果半年內(nèi)該收藏品展覽未舉行，則該古董的所有權(quán)即轉(zhuǎn)移給王五。依此約定，楊四將古董交付王五，王五亦先期支付價(jià)款4萬元。王五得到該古董后，經(jīng)常對朋友展示炫耀此古董，他的朋友黃六也表示喜歡該古董。1995年3月份黃六以6萬元的價(jià)格從王五處買了此古董，黃六買到之后，嫌該古董的包裝不夠精美，遂將古董送到某包裝公司進(jìn)行特別的包裝。由于黃六未按期付清約定的費(fèi)用，該古董被包裝公司留置。包裝公司通知黃六應(yīng)在30日內(nèi)支付其應(yīng)付的費(fèi)用，但黃六仍未能按期交付。包裝公司遂將古董折價(jià)受償?？鄢速M(fèi)用后，將其差額補(bǔ)償給了黃六。黃六不同意包裝公司的這一做法。楊四于1994年12月與王五簽訂合同后，因經(jīng)營借款需要又于1995年2月將該古董抵押給朋友周七，周七以前即知楊四有這樣一古董。周七后來在包裝公司看到此古董，立即進(jìn)行調(diào)查才發(fā)現(xiàn)楊四在抵押該古董之前，已將其賣給王五，而王五于1995年4月份因遇車禍不幸身亡，其財(cái)產(chǎn)已由其妻與其子繼承，遂找楊四說理。楊四得知后，找到黃六，要求黃六或者返還該古董，或者支付王五尚未支付的1萬元價(jià)款。 問題 1．本案各個(gè)階段涉及哪些主要的民事法律關(guān)系? 2．根據(jù)本案不同階段的法律關(guān)系的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任情況分析： （ 1）曾大是否有權(quán)出賣該古董?曾大與楊四之間的買賣行為是否有效? （ 2）楊四與王五之間的買賣合同是否成立，該古董的所有權(quán)何時(shí)轉(zhuǎn)移? （ 3）王五是否有權(quán)出賣該古董，黃六能否取得該古董的所有權(quán)? （ 4）包裝公司的做法是否合法? （ 5）楊四能否以該古董作抵押向周七借款，周七的權(quán)益能否得到保護(hù)? （ 6）楊四對王五的債權(quán)，應(yīng)由誰來承擔(dān)?（14分）

參考答案：
本案涉及的民事法律關(guān)系有： 曾大、曾二、曾三的共有關(guān)系；曾大與楊四的買賣關(guān)系；楊四與王五的買賣關(guān)系；王五與黃六的買賣關(guān)系；黃六與包裝公司的加工承攬合同關(guān)系；黃六與包裝公司的留置關(guān)系；楊四與周七的抵押關(guān)系；王五之妻、子對王五的繼承關(guān)系。 2．（1）曾大未經(jīng)其他共有人同意，本無權(quán)出賣該古董；但事后經(jīng)曾二、曾三二人的追認(rèn)，曾大與楊四之間的買賣關(guān)系有效。 （ 2）楊四與王五之間的買賣合同成立，如個(gè)人收藏品展覽未舉行，所有權(quán)于1995年6月轉(zhuǎn)移。 （ 3）王五無權(quán)出賣該古董，因?yàn)槌鲑u時(shí)黃五尚未取得該古董的所有權(quán)；但黃六作為善意第三人，且支付了對價(jià)，可以取得該古董的所有權(quán)。 （ 4）包裝公司的做法不合法。因?yàn)椤吨腥A人民共和國擔(dān)保法)(簡稱(擔(dān)保法)》規(guī)定：債權(quán)人留置債務(wù)人財(cái)產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)確定2個(gè)月以上的期限，通知債務(wù)人在該期限內(nèi)履行債務(wù)。而本案中包裝公司只給了黃六30日期限。 （ 5）楊四有權(quán)以該古董作抵押向周七借款。因?yàn)闂钏脑诘盅汗哦瓡r(shí)，仍是該古董的所有權(quán)人，有權(quán)抵押該古董。周七作為抵押權(quán)人，其權(quán)利依法應(yīng)受保護(hù)。但由于該抵押合同未經(jīng)登記，其抵押權(quán)不得對抗第三人，也即不得要求對該古董享受優(yōu)先受償權(quán)。 （ 6）楊四對王五的債權(quán)，應(yīng)由王五的妻、子承擔(dān)。