一、行政法規(guī)的規(guī)定權
根據憲法和立法法的規(guī)定,行政法規(guī)是國務院根據憲法和法律或者法律的授權制定的規(guī)范性文件,它的法律位階比較高,既可以設定行政許可,也可以對法律設定的行政許可進行具體化。目前,由于一些領域全國人大及其常委會沒有立法,行政法規(guī)進行創(chuàng)設的立法比較多,大量的行政許可是由行政法規(guī)設定的,行政法規(guī)對法律設定行政許可作出具體規(guī)定的比較少。這是由于我國法制建設初期的任務和特點決定的。隨著全國人大及其常委會的立法越來越多,法律的空白越來越少,行政法規(guī)的創(chuàng)制性立法空間相對變小。但全國人大及其常委會制定的法律一般比較概括、抽象,對拿不準的東西往往授權行政法規(guī)去規(guī)定,因此,行政法規(guī)對法律作進一步具體化的空間還比較大。所以,本法規(guī)定行政法規(guī)可以在法律設定的行政許可事項范圍內,對實施該行政許可作出具體規(guī)定。行政法規(guī)對法律設定的行政許可作具體規(guī)定,要注意與其創(chuàng)設性立法的區(qū)別,也就是說在對法律規(guī)定的行政許可作具體規(guī)定時,不能創(chuàng)設新的行政許可。
二、地方性法規(guī)的規(guī)定權
地方性法規(guī)是省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人大及其常委會在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的情況下制定的規(guī)范性文件,不需要有上位法作為“依據”,有自主立法的性質。但實際情況是,地方法規(guī)創(chuàng)設性的立法比較少,實施性的立法比較多。尤其我國各地區(qū)經濟發(fā)展不平衡,國家在制定法律時,往往規(guī)定得比較“粗”,給地方立法留下一定的“空間”,實踐中地方性法規(guī)主要以實施法律為主。因此,本法規(guī)定地方性法規(guī)可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的行政許可事項范圍內,對實施該行政許可作出具體規(guī)定。根據這一規(guī)定,地方性法規(guī)既可以對法律設定的行政許可作出具體規(guī)定,也可以對行政法規(guī)設定的行政許可作出具體規(guī)定。同樣需要注意的是,地方性法規(guī)在對法律、行政法規(guī)設定的行政許可作具體化時,不能增設新的行政許可。
三、規(guī)章的規(guī)定權
這里的規(guī)章包括國務院部門規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。國務院部門規(guī)章是根據法律、行政法規(guī)制定的規(guī)范性文件;地方政府規(guī)章是根據法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)制定的規(guī)范性文件。無論是國務院部門還是地方人民政府,其主要職能還是執(zhí)行法律、法規(guī),進一步落實法律、法規(guī)的規(guī)定。有時法律、法規(guī)制定得比較“粗”,如果不進一步細化,執(zhí)法人員不好掌握,執(zhí)行起來可能會亂,因此,需要規(guī)章進一步具體化。本法規(guī)定規(guī)章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內,對實施該行政許可作出具體規(guī)定,賦予規(guī)章行政許可規(guī)定權,以保證法律、法規(guī)的貫徹實施。
這里的“上位法”是指法律效力等級高的法。由于制定機關不同,法的效力等級也不同,在不同的效力等級的法之間,效力等級高的為上位法,效力等級低的為下位法。如在法律與行政法規(guī)之間,法律是上位法,行政法規(guī)是下位法;在行政法規(guī)與地方性法規(guī)之間,行政法規(guī)是上位法,地方性法規(guī)是下位法。對于國務院部門規(guī)章來說,法律和行政法規(guī)是上位法。對于地方政府規(guī)章來說,法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)都是上位法。
本法沒有賦予國務院部門規(guī)章的設定權。在審議中有不同意見,有意見的認為,應當給部門規(guī)章一定的行政許可設定權,其主要理由是:(1)在我國目前的法律體系中,部門規(guī)章與地方政府規(guī)章在效力上處于同一位階,在設定行政許可方面應當處于平等的地位,如果給地方政府規(guī)章設定權,就應當給部門規(guī)章設定權。
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