下列說法不正確的是?
A、刑法第266條規(guī)定的詐騙罪的法定最高刑為無期徒刑,而第198條規(guī)定保險詐騙罪的法定最高刑為15年有期徒刑。為了保持刑法的協(xié)調和實現罪刑相適應原則,對保險詐騙數額特別巨大的,應以詐騙罪論處
B、根據刑法第358條的規(guī)定,“強奸后迫使賣淫的”成立強迫賣淫罪,不實行數罪并罰。已滿14周歲不滿16周歲的人,伙同他人強奸婦女后迫使賣淫的,不負刑事責任;因為刑法第17條沒有規(guī)定已滿14周歲不滿16周歲的人應對強迫賣淫罪承擔刑事責任
C、刑法第382條明文規(guī)定一般公民與國家工作人員勾結伙同貪污的,以共犯論處,所以,一般公民可以與國家工作人員構成貪污罪的共犯;刑法第385條對于受賄罪沒有類似規(guī)定,所以,一般公民不可能與國家工作人員構成受賄罪的共犯
D、刑法第399條4款規(guī)定,“司法工作人員收受賄賂”有徇私枉法等行為的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。但是,司法工作人員索取賄賂并有徇私枉法等行為的,則應實行數罪并罰
[解 析]
A錯,以詐騙方法騙取財物,刑法另有規(guī)定的,依照規(guī)定。如金融詐騙罪中的保險詐騙罪、合同詐騙罪等等。由于刑法條文已經對這些特殊的詐騙罪作了專門規(guī)定,不再適用詐騙罪的規(guī)定定罪處罰。B錯,刑法第17條第2款規(guī)定的八種犯罪,是指具體犯罪行為而不是具體罪名。“犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡”,是指只要故意實施了殺人、傷害行為并且造成了致人重傷、死亡后果的,都應負刑事責任。對司法實踐中出現的已滿14周歲不滿16周歲的人綁架人質后殺害被綁架人,拐賣婦女、兒童而故意造成被拐賣婦女、兒童重傷或死亡的行為,依據刑法是應當追究其刑事責任的;已滿14周歲不滿16周歲的人奸淫幼女,或者在拐賣婦女兒童的過程中,強奸婦女或者奸淫幼女的,也應追究刑事責任。C錯,一般公民不可能單獨犯受賄罪,但當其教唆或者幫助國家工作人員受賄時,則成立受賄罪的共犯,也應以受賄罪論處。
[分析2]
下列關于數罪并罰的做法與說法,哪些是錯誤的?
A、甲犯A、B罪,分別被判處有期徒刑14年和7年,法院決定合并執(zhí)行18年。甲執(zhí)行8年后,又犯C罪;被判處有期徒刑5年。對此,法院應在14年以上20年以下有期徒刑的范圍內決定合并執(zhí)行的刑期,然后,減去已經執(zhí)行的8年刑期
B、乙犯A、B罪,分別被判處有期徒刑14年和幾年,法院決定合并執(zhí)行20年;在執(zhí)行2年后,法院發(fā)現乙在判決宣告以前還有沒有判決的C罪,并就C罪判處有期徒刑5年。這樣,乙實際執(zhí)行的有期徒刑必然超過20年
C、丙犯A、B罪,分Slj被法院判處14年和11年,法院決定合并執(zhí)行20年;在執(zhí)行2年后,丙又犯C罪,法院就C罪判處有期徒刑5年。由于數罪并罰時有期徒刑不得超過20年,故丙實際上不可能執(zhí)行C罪的刑罰
D、丁在判決宣告以前犯有A、B、C、D四罪,但法院只判決A罪8年有期徒刑、B罪12年有期徒刑,決定合并執(zhí)行18年有期徒刑。執(zhí)行5年后發(fā)現C罪與D罪,法院判處C罪5年有期徒刑、D罪7年有期徒刑。此次并罰的“數刑中的最高刑期”應是18年,而不是12年
[解 析]
刑法第69條規(guī)定:“判決宣告以前一人犯數罪的,除判處死刑和無期徒刑的以外,應當在總和刑期以下、數刑中最高刑期以上,酌情決定執(zhí)行的刑期,但是管制最高不能超過3年,拘役最高不能超過1年,有期徒刑最高不能超過20年。如果數罪中有判處附加刑的,附加刑仍須執(zhí)行?!边@是刑法對數罪并罰的一般規(guī)定,對數罪均被判處有期徒刑的并罰采取的是限制加重原則。刑法第70條規(guī)定:“判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,發(fā)現被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應當對新發(fā)現的罪作出判決,把前后兩個判決所判處的刑罰,依照本法第69條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。已經執(zhí)行的刑期,應當計算在新判決決定的刑期以內?!边@是刑法對于“發(fā)現漏罪”的數罪并罰的規(guī)定,這里采用的是“先并后減”原則。刑法第71條規(guī)定:“判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,被判刑的犯罪分子又犯罪的,應當對新犯的罪作出判決,把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰,依照本法第69條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰?!边@是刑法對于“又犯新罪”的數罪并罰的規(guī)定,這里采用的是“先減后并”原則。依據上述規(guī)定:
A選項中,由于原判決決定執(zhí)行的有期徒刑是18年,因此又犯新罪判處有期徒刑5年后,數罪并罰決定執(zhí)行的范圍是10年以上20年以下,選項中的“14年以上”是不對的;
B選項中,乙原判決的刑罰是有期徒刑20年,發(fā)現“漏罪”后被判處有期徒刑5年,數罪并罰的結果還應是20年,由于采用“先減后并”原則,因此實際執(zhí)行的期限最長也只有20年,不會超過20年,此項也是不對的;
C項中,丙原判決的刑罰是有期徒刑20年,已執(zhí)行2年以后,又犯“新罪”后被判處有期徒刑5年,由于采用“先并后減”原則,此時決定執(zhí)行有期徒刑的幅度是18年以上20年以下,因此如果最后決定執(zhí)行有期徒刑在18年以上,加上原來已執(zhí)行的2年有期徒刑,實際執(zhí)行的期限就超過了20年,此項也是錯誤的;
D項的規(guī)定是符合前述規(guī)定的,因此是正確的。
[分析3]
下列哪些犯罪行為,應按數罪并罰的原則處理?
A、拐賣婦女又奸淫被拐賣婦女
B、司法工作人員枉法裁判又構成受賄罪
C、參加黑社會性質組織又殺人
D、組織他人偷越國邊境又強奸被組織人
[解 析]
依刑法第240條規(guī)定,拐賣婦女、兒童的,有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產;情節(jié)特別嚴重的,處死刑,并處沒收財產:……奸淫被拐賣的婦女的;故不選A。
依刑法第399條規(guī)定,司法工作人員徇私枉法又收受賄賂,構成徇私枉法罪和受賄罪的,屬于牽連犯的行為,按照其中處罰較重的規(guī)定定罪處罰。司法工作人員在民事、行政審判活動中枉法裁判又收受賄賂,構成民事、行政枉法裁判罪和受賄罪的,屬于牽連犯的行為,按照其中處罰較重的規(guī)定定罪處罰。故不選B。
依刑法第294條規(guī)定,犯組織、領導、參加黑社會性質組織罪,又有其他犯罪行為的,如指使組織成員殺人、放火或者接受組織派遣任務實行殺人、放火等犯罪行為的,應當實行數罪并罰。境外的黑社會組織人員到中國境內發(fā)展組織成員的,即構成入境發(fā)展黑社會組織罪,如果又有其他犯罪行為的,應當依照數罪并罰的規(guī)定處罰。故選C。
依刑法第318條規(guī)定,組織他人偷越國(邊)境的,對被組織人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為,或者對檢查人員有殺害、傷害等犯罪行為的,依照數罪并罰的規(guī)定處罰。故選D。
附錄1
《最高人民法院關于撤銷緩刑時罪犯在宣告緩刑前羈押的時間能否折抵刑期問題的批復》
根據刑法第77條的規(guī)定,對被宣告緩刑的犯罪分子撤銷緩刑執(zhí)行原判刑罰的,對其在宣告緩刑前羈押的時間應當折抵刑期。
附錄2
《最高人民法院關于死刑緩期執(zhí)行的期間如何確定問題的批復》2002.11.9
根據刑法第51條的規(guī)定,死刑緩期執(zhí)行的期間,從判決或者裁定核準死刑緩期二年執(zhí)行的法律文書宣告或送達之日起計算。
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