十、關(guān)于在加工貿(mào)易活動(dòng)中騙取海關(guān)核銷行為的認(rèn)定問(wèn)題在加工貿(mào)易經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中,以假出口、假結(jié)轉(zhuǎn)或者利用虛假單證等方式騙取海關(guān)核銷,致使保稅貨物、物品脫離海關(guān)監(jiān)管,造成國(guó)家稅款流失,情節(jié)嚴(yán)重的,依照刑法第一百五十三條的規(guī)定,以走私普通貨物、物品罪追究刑事責(zé)任。但有證據(jù)證明因不可抗力原因?qū)е卤6愗浳锩撾x海關(guān)監(jiān)管,經(jīng)營(yíng)人無(wú)法辦理正常手續(xù)而騙取海關(guān)核銷的,不認(rèn)定為走私犯罪。
十五、關(guān)于刑法第156條規(guī)定的“與走私罪犯通謀”的理解問(wèn)題通謀是指犯罪行為人之間事先或者事中形成的共同的走私故意。下列情形可以認(rèn)定為通謀:
(一)對(duì)明知他人從事走私活動(dòng)而同意為其提供貸款、資金、賬 號(hào)、發(fā)票、證明、海關(guān)單證,提供運(yùn)輸、保管、郵寄或者其他方便的;
(二)多次為同一走私犯罪分子的走私行為提供前項(xiàng)幫助的。
十六、關(guān)于放縱走私罪的認(rèn)定問(wèn)題依照刑法第411條的規(guī)定,負(fù)有特定監(jiān)管義務(wù)的海關(guān)工作人員徇私舞弊,利用職權(quán),放任、縱容走私犯罪行為,情節(jié)嚴(yán)重的,構(gòu)成放縱走私罪。放縱走私行為,一般是消極的不作為。如果海關(guān)工作人員與走私分子通謀,在放縱走私過(guò)程中以積極的行為配合走私分子逃避海關(guān)監(jiān)管或者在放縱走私之后分得贓款的,應(yīng)以共同走私犯罪追究刑事責(zé)任。
海關(guān)工作人員收受賄賂又放縱走私的,應(yīng)以受賄罪和放縱走私罪數(shù)罪并罰。
十八、關(guān)于單位走私犯罪及其直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員的認(rèn)定問(wèn)題具備下列特征的,可以認(rèn)定為單位走私犯罪:
(1)以單位的名義實(shí)施走私犯罪,即由單位集體研究決定,或者由單位的負(fù)責(zé)人或者被授權(quán)的其他人員決定、同意;
(2)為單位謀取不正當(dāng)利益或者違法所得大部分歸單位所有。
依照《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問(wèn)題的解釋》第二條的規(guī)定,個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的,或者個(gè)人設(shè)立公司、企業(yè)、事業(yè)單位后,以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的,不以單位犯罪論處。單位是否以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng),應(yīng)根據(jù)單位實(shí)施走私行為的次數(shù)、頻度、持續(xù)時(shí)間、單位進(jìn)行合法經(jīng)營(yíng)的狀況等因素綜合考慮認(rèn)定。
根據(jù)單位人員在單位走私犯罪活動(dòng)中所發(fā)揮的不同作用,對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,可以確定為一人或者數(shù)人。對(duì)于受單位領(lǐng)導(dǎo)指派而積極參與實(shí)施走私犯罪行為的人員,如果其行為在走私犯罪的主要環(huán)節(jié)起重要作用的,可以認(rèn)定為單位犯罪的直接責(zé)任人員。
十九、關(guān)于單位走私犯罪后發(fā)生分立、合并或者其他資產(chǎn)重組情形以及單位被依法注銷、宣告破產(chǎn)等情況下,如何追究刑事責(zé)任的問(wèn)題單位走私犯罪后,單位發(fā)生分立、合并或者其他資產(chǎn)重組等情況的,只要承受該單位權(quán)利義務(wù)的單位存在,應(yīng)當(dāng)追究單位走私犯罪的刑事責(zé)任。走私單位發(fā)生分立、合并或者其他資產(chǎn)重組后,原單位名稱發(fā)生更改的,仍以原單位(名稱)作為被告單位。承受原單位權(quán)利義務(wù)的單位法定代表人或者負(fù)責(zé)人為訴訟代表人。
單位走私犯罪后,發(fā)生分立、合并或者其他資產(chǎn)重組情形,以及被依法注銷、宣告破產(chǎn)等情況的,無(wú)論承受該單位權(quán)利義務(wù)的單位是否存在,均應(yīng)追究原單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。
人民法院對(duì)原走私單位判處罰金的,應(yīng)當(dāng)將承受原單位權(quán)利義務(wù)的單位作為被執(zhí)行人。罰金超出新單位所承受的財(cái)產(chǎn)的,可在執(zhí)行中予以減除。
二十、關(guān)于單位與個(gè)人共同走私普通貨物、物品案件的處理問(wèn)題單位和個(gè)人(不包括單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員)共同走私的,單位和個(gè)人均應(yīng)對(duì)共同走私所偷逃應(yīng)繳稅額負(fù)責(zé)。
對(duì)單位和個(gè)人共同走私偷逃應(yīng)繳稅額為5萬(wàn)元以上不滿25萬(wàn)元的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)其在案件中所起的作用,區(qū)分不同情況做出處理。單位起主要作用的,對(duì)單位和個(gè)人均不追究刑事責(zé)任,由海關(guān)予以行政處理;個(gè)人起主要作用的,對(duì)個(gè)人依照刑法有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任,對(duì)單位由海關(guān)予以行政處理。無(wú)法認(rèn)定單位或個(gè)人起主要作用的,對(duì)個(gè)人和單位分別按個(gè)人犯罪和單位犯罪的標(biāo)準(zhǔn)處理。
單位和個(gè)人共同走私偷逃應(yīng)繳稅額超過(guò)25萬(wàn)元且能區(qū)分主、從犯的,應(yīng)當(dāng)按照型法關(guān)于主、從犯的有關(guān)規(guī)定,對(duì)從犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。
二十一、關(guān)于單位走私犯罪案件自首的認(rèn)定問(wèn)題在辦理單位走私犯罪案件中,對(duì)單位集體決定自首的,或者單位直接負(fù)責(zé)的主管人員自首的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定單位自首。認(rèn)定單位自首后,如實(shí)交代主要犯罪事實(shí)的單位負(fù)責(zé)的其他主管人員和其他直接責(zé)任人員,可視為自首,但對(duì)拒不交代主要犯罪事實(shí)或逃避法律追究的人員,不以自首論。
⑦審理偽造貨幣等案件的解釋(2000.9.14)第2條⑧《關(guān)于懲治騙購(gòu)?fù)鈪R、逃匯和非法買(mǎi)賣(mài)外匯犯罪的決定》第2條、第4條。
⑨《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》(節(jié)錄)
(一)關(guān)于單位犯罪問(wèn)題根據(jù)刑法和《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問(wèn)題的解釋》的規(guī)定,以單位名義實(shí)施犯罪,違法所得歸單位所有的,是單位犯罪。
1.單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部分實(shí)施犯罪行為的處理。以單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門(mén)的名義實(shí)施犯罪,違法所得亦歸分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門(mén)所有的,應(yīng)認(rèn)定為單位犯罪。不能因?yàn)閱挝坏姆种C(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門(mén)沒(méi)有可供執(zhí)行罰金的財(cái)產(chǎn),就不將其認(rèn)定為單位犯罪,而按照個(gè)人犯罪處理。
2.單位犯罪直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的認(rèn)定。直接負(fù)責(zé)的主管人員,是在單位實(shí)施的犯罪中起決定、批準(zhǔn)、授意、縱容、指揮等作用的人員,一般是單位的主管負(fù)責(zé)人,包括法定代表人。其他直接責(zé)任人員,是在單位犯罪中具體實(shí)施犯罪并起較大作用的人員,既可以是單位的經(jīng)營(yíng)管理人員,也可以是單位的職工,包括聘任、雇傭的人員。應(yīng)當(dāng)注意的是,在單位犯罪中,對(duì)于受單位領(lǐng)導(dǎo)指派或奉命而參與實(shí)施了一定犯罪行為的人員,一般不宜作為直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任。對(duì)單位犯罪中的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,應(yīng)根據(jù)其在單位犯罪中的地位、作用和犯罪情節(jié),分別處以相應(yīng)的刑罰,主管人員與直接責(zé)任人員,在個(gè)案中,不是當(dāng)然的主、從犯關(guān)系,有的案件,主管人員與直接責(zé)任人員在實(shí)施犯罪行為的主從關(guān)系不明顯的,可不分主、從犯。但具體案件可以分清主、從犯,且不分清主、從犯,在同一法定刑檔次、幅度內(nèi)量刑無(wú)法做到罪刑相適應(yīng)的,應(yīng)當(dāng)分清主、從犯,依法處罰。
3.單位共同犯罪的處理。兩個(gè)以上單位以共同故意實(shí)施的犯罪,應(yīng)根據(jù)各單位在共同犯罪中的地位、作用大小,確定犯罪單位的主、從犯。
4.金融詐騙罪中非法占有目的的認(rèn)定。
金融詐騙犯罪都是以非法占有為目的的犯罪。在司法實(shí)踐中,認(rèn)定是否具有非法占有為目的,應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持主客觀相一致的原則,既要避免單純根據(jù)損失結(jié)果客觀歸罪,也不能僅憑被告人自己的供述,而應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況具體分析。根據(jù)司法實(shí)踐,對(duì)于行為人通過(guò)詐騙的方法非法獲取資金,造成數(shù)額較大資金不能歸還,并具有下列情形之一的,可以認(rèn)定為具有非法占有的目的:(1)明知沒(méi)有歸還能力而大量騙取資金的;(2)非法獲取資金后逃跑的;(3)肆意揮霍騙取資金的;(4)使用騙取的資金進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)的;(5)抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn),以逃避返還資金的;(6)隱匿、銷毀賬目,或者搞假破產(chǎn)、假倒閉,以逃避返還資金的;(7)其他非法占有資金、拒不返還的行為。但是,在處理具體案件的時(shí)候,對(duì)于有證據(jù)證明行為人不具有非法占有目的的,不能單純以財(cái)產(chǎn)不能歸還就按金融詐騙罪處罰。
5.貸款詐騙罪的認(rèn)定和處理。貸款詐騙犯罪是目前案發(fā)較多的金融詐騙犯罪之一。審理貸款詐騙犯罪案件,應(yīng)當(dāng)注意以下兩個(gè)問(wèn)題:一是單位不能構(gòu)成貸款詐騙罪。根據(jù)刑法第30條和第193條的規(guī)定,單位不構(gòu)成貸款詐騙罪。對(duì)于單位實(shí)施的貸款詐騙行為,不能以貸款詐騙罪定罪處罰,也不能以貸款詐騙罪追究直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。但是,在司法實(shí)踐中,對(duì)于單位十分明顯地以非法占有為目的,利用簽訂、履行借款合同詐騙銀行或其他金融機(jī)構(gòu)貸款符合刑法第224條規(guī)定的合同詐騙罪構(gòu)成要件的,應(yīng)當(dāng)以合同詐騙罪定罪處罰。
二是要嚴(yán)格區(qū)分貸款詐騙與貸款糾紛的界限。對(duì)于合法取得貸款后,沒(méi)有按規(guī)定的用途使用貸款,到期沒(méi)有歸還貸款的,不能以貸款詐騙罪定罪處罰;對(duì)于確有證據(jù)證明行為人不具有非法占有的目的,因不具備貸款的條件而采取了欺騙手段獲取貸款,案發(fā)時(shí)有能力履行還貸義務(wù),或者案發(fā)時(shí)不能償還貸款是因?yàn)橐庵疽酝獾脑?,如因?jīng)營(yíng)不善、被騙、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)等,不應(yīng)以貸款詐騙罪定罪處罰。
6.集資詐騙罪的認(rèn)定和處理。集資詐騙罪和欺詐發(fā)行股票、債券罪、非法吸收公眾存款罪在客觀上均表現(xiàn)為向社會(huì)公眾非法募集資金。區(qū)別的關(guān)鍵在于行為人是否具有非法占有的目的。對(duì)于以非法占有為目的而非法集資,或者在非法集資過(guò)程中產(chǎn)生了非法占有他人資金的故意,均構(gòu)成集資詐騙罪。但是,在處理具體案件時(shí)要注意以下兩點(diǎn):一是不能僅憑較大數(shù)額的非法集資款不能返還的結(jié)果,推定行為人具有非法占有的目的;二是行為人將大部分資金用于投資或生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng),而將少量資金用于個(gè)人消費(fèi)或揮霍的,不應(yīng)僅以此便認(rèn)定具有非法占有的目的。
⑩辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件的解釋(2004.11)第9、10、11、13、14條⑾辦理非法經(jīng)營(yíng)食鹽刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋(2002.09.04)
第四條 以非碘鹽充當(dāng)?shù)恹}或者以工業(yè)用鹽等非食鹽充當(dāng)食鹽進(jìn)行非法經(jīng)營(yíng),同時(shí)構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪和生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪等其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定追究刑事責(zé)任。
第五條 以暴力、威脅方法阻礙行政執(zhí)法人員依法行使鹽業(yè)管理職務(wù)的,依照刑法第277條的規(guī)定,以妨害公務(wù)罪追究刑事責(zé)任;其非法經(jīng)營(yíng)行為已構(gòu)成犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定追究刑事責(zé)任。
⑿對(duì)為索取法律不予保護(hù)的債務(wù),非法拘禁他人行為如何定罪問(wèn)題的解釋(2000.7)