索引:
1.常見(jiàn)的量刑情節(jié)。
2.槍支的配置與配備。
3.常見(jiàn)的故意犯罪的結(jié)果加重犯。
4.國(guó)家工作人員和國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的區(qū)別。
5.轉(zhuǎn)化犯總結(jié)。
6.純正不作為犯與不純正不作為犯。
7.法定應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰的情況。
8.自動(dòng)投案的具體情形。
9.減刑后的刑期計(jì)算。
10.純正的單位犯罪。
刑法專題
1.【問(wèn)題】常見(jiàn)的量刑情節(jié)有哪些?
【解答】總則中有如下規(guī)定:
?。?)應(yīng)當(dāng)免除處罰的情節(jié):沒(méi)有造成損害的中止犯。
(2)可以免除處罰的情節(jié):犯罪較輕且自首的。
(3)應(yīng)當(dāng)減輕處罰或者免除處罰的情節(jié):防衛(wèi)過(guò)當(dāng)(酌情);避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)(酌情);犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的。
?。?)應(yīng)當(dāng)減輕處罰的情節(jié):造成損害的中止犯。
(5)可以減輕或者免除處罰的情節(jié):有重大立功表現(xiàn)的。
?。?)可以免除或者減輕處罰的情節(jié):在國(guó)外犯罪,已在外國(guó)受過(guò)刑罰處罰的。
?。?)應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié):從犯。
?。?)可以從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié):又聾又啞的人或者盲人犯罪;預(yù)備犯(比照既遂犯)。
?。?)應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰的情節(jié):已滿14周歲不滿18周歲的犯罪。
?。?0)可以從輕或者減輕處罰的情節(jié):尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的;未遂犯(比照既遂犯);被教唆的人沒(méi)有犯被教唆的罪時(shí)的教唆犯;自首的;有立功表現(xiàn)的。
?。?1)應(yīng)當(dāng)從重的情節(jié):教唆不滿18周歲的人犯罪的;累犯。
2.【問(wèn)題】關(guān)于槍支,哪種是配置,哪種是配備?
【解答】對(duì)于依法配備公務(wù)用槍的人員,只要有非法出租、出借行為即構(gòu)成本罪(行為犯)。依法配備公務(wù)用槍的人員,通常指國(guó)家給司法人員、軍警人員、公務(wù)人員、銀行等金融機(jī)構(gòu)的保衛(wèi)人員配備的槍支。這些槍支通常是軍用或者制式槍支。
對(duì)于依法配置槍支的人員和單位,在非法出租、出借行為后必須造成嚴(yán)重后果才構(gòu)成本罪(結(jié)果犯)。其他配置槍支的人員或單位,如體委的射擊運(yùn)動(dòng)用槍支、營(yíng)業(yè)性射擊場(chǎng)所、狩獵場(chǎng)所、牧民持有的槍支。這些槍支通常是非軍用的非制式槍支。
3.【問(wèn)題】常見(jiàn)的故意犯罪的結(jié)果加重犯有哪些?
【解答】常見(jiàn)的故意犯罪的結(jié)果加重犯有:搶劫致人重傷、死亡的;強(qiáng)奸致人重傷、死亡的;非法行醫(yī)致人重傷、死亡的;非法拘禁致人重傷、死亡,虐待致人重傷、死亡的;暴力干涉婚姻自由致人死亡的;綁架致人死亡的,拐賣婦女、兒童造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴(yán)重后果的;放火、爆炸、投毒、破壞交通工具、破壞交通設(shè)施、破壞電力設(shè)備等造成人身傷亡或者重大財(cái)產(chǎn)損失的;生產(chǎn)、銷售假藥嚴(yán)重危害人體健康的;生產(chǎn)、銷售劣藥后果特別嚴(yán)重的;生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的;生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患的;劫持航空器致人重傷、死亡或者使航空器遭受嚴(yán)重破壞的;劫持船只、汽車造成嚴(yán)重后果的;暴力危及飛行安全造成嚴(yán)重后果的;煽動(dòng)群眾暴力抗拒國(guó)家法律、法規(guī)實(shí)施造成嚴(yán)重后果的;組織、運(yùn)送他人偷越國(guó)(邊)境造成被組織人重傷、死亡的;挪用公款數(shù)額巨大客觀上不能還的;徇私舞弊不征、少征稅款造成特別重大損失的;故意犯罪的行為人對(duì)加重的結(jié)果可能是故意的也可能是過(guò)失的。
4.【問(wèn)題】國(guó)家工作人員和國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員有什么區(qū)別?
【解答】根據(jù)新刑法第93條的規(guī)定,我國(guó)的國(guó)家工作人員可以劃分為兩大類:一是在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員,可簡(jiǎn)稱為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員,這是嚴(yán)格意義上的國(guó)家工作人員;二是以國(guó)家工作人員論者,亦稱準(zhǔn)國(guó)家工作人員。
第一類,國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。
國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員,即指在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。那么,哪些人屬于國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員呢?要搞清這一問(wèn)題,首先必須搞清楚什么是國(guó)家機(jī)關(guān)及其范圍。所謂國(guó)家機(jī)關(guān),是指國(guó)家為行使其職能而設(shè)立的各種機(jī)構(gòu),是專司國(guó)家權(quán)力和國(guó)家管理職能的組織。包括中央和地方各級(jí)組織。從國(guó)家學(xué)說(shuō)上講,國(guó)家機(jī)關(guān),即國(guó)家政權(quán)機(jī)關(guān),它包括各級(jí)權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和軍隊(duì)中的各級(jí)機(jī)關(guān)。在我國(guó),中國(guó)共產(chǎn)黨是執(zhí)政黨,憲法明文確定了共產(chǎn)黨在國(guó)家事務(wù)中居于領(lǐng)導(dǎo)一切的地位。因此,從廣義上講,中國(guó)共產(chǎn)黨的各級(jí)機(jī)關(guān)應(yīng)納入國(guó)家機(jī)關(guān)的范圍。中國(guó)人民政治協(xié)商會(huì)議是我國(guó)具有廣泛代表性的愛(ài)國(guó)統(tǒng)一戰(zhàn)線組織,它是在中國(guó)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下的,實(shí)現(xiàn)同各民主黨派及其他民主團(tuán)體和愛(ài)國(guó)人士進(jìn)行政治協(xié)商的機(jī)關(guān)。從嚴(yán)格意義上講,人民政協(xié)不是國(guó)家機(jī)關(guān)。但由于人民政協(xié)主要擔(dān)負(fù)著政治協(xié)商和民主監(jiān)督的職能,它同國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的活動(dòng)有著十分密切的聯(lián)系,可以直接左右或影響權(quán)力機(jī)關(guān)的決策與活動(dòng)。所以,從這一意義上講,人民政協(xié)不同于人民團(tuán)體。因此,人民政協(xié)各級(jí)機(jī)關(guān)中的專職工作人員,亦可以列入國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的范圍內(nèi)。
綜上所述,在我國(guó)國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員主要指以下幾類人員:
?。?)中國(guó)共產(chǎn)黨各級(jí)機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員;
?。?)國(guó)家各級(jí)權(quán)力機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員,即全國(guó)與地方各級(jí)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)中從事公務(wù)的人員;
?。?)行政機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員,即國(guó)務(wù)院及其所屬部、委、局和地方各級(jí)人民政府及其所屬管理機(jī)構(gòu)中從事公務(wù)的人員;
?。?)審判機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員,即在最高人民法院和地方各級(jí)人民法院及其派出法庭中從事公務(wù)的人員;
?。?)檢察機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員,即在最高人民檢察院和地方各級(jí)人民檢察院中從事公務(wù)的人員;
?。?)軍隊(duì)各級(jí)機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員;
?。?)人民政治協(xié)商會(huì)議各級(jí)機(jī)關(guān)中專職從事公務(wù)的人員。
此外,在行政機(jī)構(gòu)改革中,一些原為國(guó)家行政部門的機(jī)關(guān)被撤銷或改變體制而組成的“公司”,若靠國(guó)家行政撥款,主要擔(dān)負(fù)行政管理工作的,亦應(yīng)納入國(guó)家行政機(jī)關(guān)的范圍。在這些“公司”依法從事公務(wù)的人員,亦應(yīng)視為是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。
第二類,以國(guó)家工作人員論者,即準(zhǔn)國(guó)家工作人員。
根據(jù)刑法第93條第2款的規(guī)定,準(zhǔn)國(guó)家工作人員包括以下三類:
?。?)國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員。國(guó)有公司、是指公司財(cái)產(chǎn)屬于國(guó)家所有的公司及國(guó)家控股的股份公司。國(guó)有企業(yè),是指財(cái)產(chǎn)屬于國(guó)家所有而從事生產(chǎn)性、經(jīng)營(yíng)性的企業(yè)。國(guó)有事業(yè)單位,是指國(guó)家投資興辦、管理從事科研、教育、文化、體育、衛(wèi)生、新聞、廣播電視、出版等單位。人民團(tuán)體,是指各民主黨派、工商聯(lián)、各級(jí)青、工、婦等人民群眾團(tuán)體。
?。?)國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員?!拔伞保侵肝魏团沙?。受委派從事公務(wù)的人員,無(wú)論其先前是否具有國(guó)家工作人員身份,只要具有合法被委派的身份,即應(yīng)視為是“以國(guó)家工作人員論”者。
?。?)其他依照法律從事公務(wù)的人員。這類人員是指除上述兩類人員外,其他一切依照法律規(guī)定在國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有單位職能管轄,管理范圍內(nèi)從事公務(wù)的人員,如:非國(guó)家工作人員因受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有單位的合法委托而從事公務(wù)的人員;全國(guó)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)中原本不是國(guó)家工作人員的代表,如原本是工人、農(nóng)民、演藝員、運(yùn)動(dòng)員、專職教師、專職科技人員、個(gè)體經(jīng)商戶等人民代表;人民法院的陪審員、人民檢察院的特邀檢察員、監(jiān)察部門的特邀監(jiān)督員等。司法實(shí)踐中,在界定“其他依照法律從事公務(wù)的人員”的范圍時(shí),應(yīng)當(dāng)緊緊地扣住這類人員必須具備的三個(gè)基本條件,凡具備這三個(gè)條件,且不屬于刑法第93條第1款和第2款列舉的前兩種情形的人員,即可以納入“其他依照法律從事公務(wù)的人員”范圍。
簡(jiǎn)單地說(shuō),國(guó)家工作人員包括國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。
5.【問(wèn)題】轉(zhuǎn)化犯總結(jié)。
【解答】所謂轉(zhuǎn)化犯即行為人實(shí)施某一較輕的犯罪行為時(shí),因具有特定情形而使其行為性質(zhì)發(fā)生了變化,轉(zhuǎn)化為較重之罪,不以原行為性質(zhì)定罪也不實(shí)行數(shù)罪并罰。
?。?)非法拘禁罪、故意傷害罪、故意殺人罪
【條件】刑法第238條第2款后半段規(guī)定:“使用暴力致人傷殘、死亡的,依照本法第234條、第232條的規(guī)定處罰?!?
刑法第238條第2款前半段規(guī)定了非法拘禁罪的加重處罰事由,即犯非法拘禁罪而致人重傷或者致人死亡。這里的致人重傷或者致人死亡都是在非法拘禁過(guò)程中過(guò)失致人重傷或者致人死亡,是非法拘禁罪的結(jié)果加重犯。因此,雖然非法拘禁行為也可能表現(xiàn)為暴力,但作為非法拘禁行為內(nèi)容的暴力導(dǎo)致他人傷殘、死亡的,不屬于“使用暴力致人傷殘、死亡”;只有當(dāng)非法拘禁行為以外的暴力致人傷殘、死亡的,才能認(rèn)定為故意傷害罪或者故意殺人罪。
【相關(guān)】從重處罰事由,如果犯非法拘禁罪而具有毆打、侮辱情節(jié)或者國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施。
(2)收買被拐賣的婦女、兒童罪、拐賣婦女、兒童罪
【條件】根據(jù)刑法241條第5款規(guī)定,收買被拐賣的婦女、兒童后又出賣的,應(yīng)以拐賣婦女、兒童罪論處。
【相關(guān)】根據(jù)刑法第241條第2款規(guī)定,收買被拐賣的婦女,強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系的,應(yīng)定強(qiáng)奸罪。根據(jù)刑法第241條第3款規(guī)定,收買被拐賣的婦女、兒童,非法剝奪、限制人身自由或者傷害、侮辱等犯罪行為的,應(yīng)分別以非法拘禁罪、故意傷害罪、侮辱罪論處。第4款規(guī)定,對(duì)于上述情況,應(yīng)以收買被拐賣的婦女、兒童罪與其他犯罪實(shí)行數(shù)罪并罰。
但是,收買被拐賣的婦女、兒童又出賣的,其間存在強(qiáng)奸行為、非法拘禁行為、故意傷害行為、侮辱行為的,應(yīng)當(dāng)如何處理?如果存在強(qiáng)奸行為、非法拘禁行為的,直接定拐賣婦女、兒童罪;如果存在故意傷害行為、侮辱行為的,應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。刑法第241條第6款規(guī)定,收買被拐賣婦女、兒童,按照被買婦女的意愿,不阻礙其返回原居住地,對(duì)被買兒童沒(méi)有虐待行為,不阻礙對(duì)其解救的,可以不追究刑事責(zé)任。
?。?)妨害公務(wù)罪、聚眾阻礙解救被收買的婦女、兒童罪
【條件】 聚眾阻礙國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員解救被收買的婦女、兒童罪的首要分子。這里的首要分子,是指在聚眾阻礙解救中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子。
其他參與者使用暴力、威脅方法阻礙國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員解救被收買的婦女、兒童的,構(gòu)成妨害公務(wù)罪。