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    處理變更與索賠的方式與主要程序

    來源:233網(wǎng)校 2010年4月23日

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    實際參與工程管理的人員都知道,不管是變更還是索賠,必須以正式的書面文件為準(zhǔn),只要有了書面文件就可以執(zhí)行,但是這個文件是怎么產(chǎn)生的、是否有效等問題都應(yīng)該由合同中處理變更、索賠的方式和程序來約定。筆者在本文第二部分的劃分基礎(chǔ)上,對變更、索賠的具體操作方式和程序做如下歸納:
    (一)處理變更的方式及程序
    變更的正式書面文件通常稱作“變更令”,只能由有權(quán)方發(fā)出,接收方可以立即應(yīng)對,或者在澄清、核實后按令行事,變更令通常附有圖紙等技術(shù)文件,并在工作開始前發(fā)出。工程范圍變更和工作量變更的程序有所不同,現(xiàn)分述如下:
    1、 工程范圍變更的程序本文來源:考試大網(wǎng)
    工程范圍變更的實質(zhì)是對合同范圍的變更,因此在程序上需要合同雙方的認(rèn)定。
    2、 工作量變更
    工程量變更是有權(quán)方依據(jù)合同所賦予的權(quán)力,對合同范圍以內(nèi)的工作進(jìn)行調(diào)整/調(diào)節(jié)的安排,能夠發(fā)出變更令(或聯(lián)絡(luò)簽)的有權(quán)人依合同規(guī)定可以是業(yè)主的項目主管或者是聘請的獨(dú)立工程師。
    (二)處理索賠的方式及程序來源:
    處理索賠的過程是依合同規(guī)定的法律程序解決合同雙方爭議的過程,一般國際工程合同厘定的解決爭議的方式有:(1)協(xié)商;(2)調(diào)解;(3)仲裁:或/和(4)訴訟。后二者一般是相互排除的關(guān)系,既采用了仲裁的方式就不能使用訴訟的方式,反之亦然。但在特殊情況下,一個案件中仲裁和訴訟也可能并行發(fā)生,此問題不在本文的討論范圍內(nèi)。同時,如果合同沒有約定,調(diào)解也不是一個必須的程序。總之,對于每一個具體的合同來說,解決爭議的方式并不相同。
    一個索賠事件的正式立項,以要求賠償方提出索賠報告之日為準(zhǔn)。索賠報告的內(nèi)容至少應(yīng)包括索賠事項和要求、支持其索賠要求的合同條款和附帶證據(jù)材料等主要方面。提交索賠報告的期限一般有時效性的規(guī)定,如fidic合同規(guī)定在索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)提出;如果合同對時效性沒有規(guī)定,則受合同適用法律的民法相關(guān)法規(guī)限制。在說到時效性問題時,還有一個極特殊的情況需要提出:如果在提出索賠要求時,已經(jīng)超出合同規(guī)定的時效,但是沒有超過法律規(guī)定的時效,則由于索賠事件本身的事實依然存在,因此要求索賠方依然可以繼續(xù)提出索賠要求,但是要承擔(dān)未按時提交索賠報告的責(zé)任。
    四、 變更與索賠的轉(zhuǎn)化關(guān)系及注意問題
    變更與索賠是合同管理的重要內(nèi)容,因此應(yīng)時刻保持高度的關(guān)注。
    首先,要注意兩者之間在一定程度上存在著相互轉(zhuǎn)化關(guān)系:當(dāng)工程量的變更所涉及的工期/費(fèi)用調(diào)整長期懸而不決,形成爭議,就會成為一個索賠事件;而一項索賠要求被接受后,如果仍在項目實施期間,有決策權(quán)的一方應(yīng)發(fā)出“變更令”,使該項索賠進(jìn)入項目合同執(zhí)行范圍內(nèi)。
    其次,要在具體工作中注意以下方面:
    (一)對于變更
    1、 不能機(jī)械地理解“執(zhí)行指示”的含義,為防止一項變更演變成索賠,應(yīng)善意地提醒對方變更令的后果。來源:考的美女編輯們
    2、 總價合同變更費(fèi)用的結(jié)算在具體合同中的有不同的規(guī)定,一般采取的方式是:對工程范圍的變更采取一事一議,事前支付的方式;因為合同有增/減量變化幅度的規(guī)定,因此對工程量變更采用的是先計價后決算的方式,并在竣工決算時僅對超出合同規(guī)定幅度部分進(jìn)行價格調(diào)整,并不是做了工作就能得利。特別要注意:(1)如果合同中將工程范圍變更與工程量變更都列為變更的范疇,就不要將二者的工作程序混淆,按不同的方式進(jìn)行管理,并認(rèn)真做好工程量變更記錄的保管;(2)工程量變更屬合同風(fēng)險管理范疇,其變更幅度上限所計算出的費(fèi)用值,應(yīng)小于或等于工程不可預(yù)見費(fèi)。
    3、 變更如果對工程進(jìn)度有影響,應(yīng)及時調(diào)整進(jìn)度計劃并得到確認(rèn),此后應(yīng)按照新的進(jìn)度計劃約束工程竣工日期。
    4、 注意業(yè)主變更與承包商內(nèi)部變更的轉(zhuǎn)化關(guān)系,從承包商的立場出發(fā),應(yīng)在可能的情況下,盡量將內(nèi)部變更轉(zhuǎn)化為業(yè)主變更;而從業(yè)主的立場出發(fā),則要盡量避免此情況的出現(xiàn)。
    (二)對于索賠
    索賠的具體操作遠(yuǎn)比變更復(fù)雜得多,特別是一項索賠的目的是得到費(fèi)用時,因此盡管需要以平常地心態(tài)對待索賠,但是由于以下方面的原因,筆者認(rèn)為能夠避免提出索賠報告,就應(yīng)該盡量避免:
    1、 索賠并不是主張就能夠得到,如果是以仲裁/訴訟為最后解決方式的話,索賠的結(jié)果就將取決于仲裁員/法官的判決,因此如果事先已經(jīng)知道屬于以下幾個方面,最好就不要再提出索賠報告:(1)無合同文件或法律的依據(jù),且無類似情況的成功案例可循;(2)屬于己方責(zé)任的(如:招、投標(biāo)文件漏項,低價中標(biāo),組織不利等);(3)索賠事件發(fā)生時,未采取積極措施防止事態(tài)擴(kuò)大造成的項目損失;等。
    2、 提出索賠報告前要分析其可能帶來的后果,特別是要從商務(wù)角度出發(fā)考慮權(quán)利是否主張這個問題,不主張的情況有:(1)市場戰(zhàn)略;(2)仲裁/訴訟往往是兩敗俱傷,且將牽涉大量的人力、財力資源;(3)對方無力賠償?shù)?。在這方面有一個實際的例子,有一個交鑰匙成套設(shè)備項目,由于業(yè)主原因造成工程嚴(yán)重拖期,承包商為此提出了索賠并最終成功地得到了巨額賠償,但是在最后性能考核階段,承包商卻無論如何也通不過業(yè)主的驗收,拖了3-4年,在更換了主要設(shè)備后,才最后竣工,據(jù)說承包商得到的賠款根本無法彌補(bǔ)損失,顯然這不能算是一個成功地索賠案例。
    在對以上二方面的分析已經(jīng)完成,并最終決定還是需要提出索賠時,一定要注意在具體的索賠操作中恰當(dāng)使用方式、方法,如盡量爭取索賠在采取法律手段前成功、一事一議、費(fèi)用與進(jìn)度分開(實際操作中工期索賠一般容易成功,費(fèi)用索賠多數(shù)難以實現(xiàn))等都是好的方法。
    相關(guān)推薦工程施工合同履行中索賠的預(yù)防與處理[nopage]

    最后,造價工程師考前應(yīng)根據(jù)自己的學(xué)習(xí)情況不斷調(diào)整學(xué)習(xí)方法與心態(tài),跟著老師的思路去“轉(zhuǎn)”,老師課程中提到的重點(diǎn)知識點(diǎn),一定要熟練掌握,多學(xué)多練多總結(jié),學(xué)會舉一反三。

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