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    水利水電工程建設(shè)合同管理

    來源:233網(wǎng)校 2010年4月24日

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    國際水利水電工程是指業(yè)主按照國際上通行的程序和慣例,通過招標(biāo)選擇、雇用具有法人地位的國外承包商或國內(nèi)外承包商共同組成的聯(lián)營體實(shí)施的水利水電工程。根據(jù)國際金融組織的規(guī)定和國際慣例,凡是利用國際金融組織的貸款、各國政府間贈(zèng)款或優(yōu)惠貸款作為建設(shè)資金的工程項(xiàng)目,都必須進(jìn)行國際性的公開招標(biāo),通過公開的投標(biāo)報(bào)價(jià),選定中標(biāo)承包商。因此,利用國際金融組織貸款興建的大型水利水電工程大都為國際工程。國際工程具有多國參與的特點(diǎn),如參與二灘水電站建設(shè)的外籍人員來自40多個(gè)國家(500多人),參與小浪底工程施工的外籍人員來自51個(gè)國家(700多人),魯布革水電站也涉及到十幾個(gè)國家的幾十家廠商和專家等。由于參與國際水利水電工程建設(shè)各方的跨國關(guān)系,他們之間所發(fā)生的一切業(yè)務(wù)行為關(guān)系,都應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制在其共同簽訂的、具有法律效力的合同之下。毫不夸張地說,國際水利水電工程建設(shè)管理的核心內(nèi)容就是合同管理。
    從事國際水利水電工程建設(shè)的管理者,必須要樹立強(qiáng)烈的合同意識和法律意識來源:考
    在國際水利水電工程建設(shè)中,當(dāng)事各方所簽訂的合同素有“建設(shè)憲法”之稱。它詳細(xì)規(guī)定了簽約雙方所承擔(dān)的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù),明確了合同雙方的法律和經(jīng)濟(jì)關(guān)系。在合同雙方遇有糾紛和爭端時(shí),可以通過協(xié)商、調(diào)解、仲裁等各種方式尋求解決,但無論采用何種方式,都必須以合同規(guī)定的有關(guān)條款為依據(jù)。
    在合同執(zhí)行過程中,合同雙方中的任何一方都有權(quán)利利用合同來維護(hù)自己正當(dāng)合理的經(jīng)濟(jì)利益。例如部分利用世界銀行貸款的我國云南魯布革水電站,其引水隧洞由日本大成公司承建,大成公司中標(biāo)后,該公司所做的第一件事就是把標(biāo)書合同印發(fā)給有關(guān)人員自學(xué)兩個(gè)月,經(jīng)考試合格的人才能取得參加施工的資格。他們具有強(qiáng)烈的合同意識,進(jìn)駐工地不久,便根據(jù)合同條款提出了這樣的索賠:由于業(yè)主未按合同規(guī)定向承包商提供合格的三級公路,致使承包商的車輛較長時(shí)間地在塊石墊層路面上行駛,造成輪胎不正常消耗,因此要求業(yè)主給予400多條超耗輪胎補(bǔ)償。經(jīng)監(jiān)理工程師評估,業(yè)主最終給予了208條輪胎費(fèi)用的補(bǔ)償。同樣地,業(yè)主也可利用合同條款賦予自己的權(quán)利,對承包商違約的地方(如由于承包商設(shè)備材料進(jìn)場晚,施工人力不足,施工組織不善等原因造成的工程拖期;由于承包商的施工質(zhì)量不符合技術(shù)規(guī)程的規(guī)定,或使用的設(shè)備和材料不符合合同規(guī)定等原因造成的施工缺陷;由于承包商的過失造成使業(yè)主蒙受經(jīng)濟(jì)損失等)提出索賠要求,以維護(hù)自己的合法利益。
    鑒于合同條款在施工過程中的重要地位,就要求合同條款的內(nèi)容必須具有全面性和嚴(yán)密性,這種意識在合同條款擬定前就要牢固樹立,否則,合同執(zhí)行過程中極易產(chǎn)生糾紛和爭端。如我國甘肅省引大入秦工程,意大利cmc公司中標(biāo)承建30a隧洞,對計(jì)算工程量必不可少的圓周率(π)取位,中方(業(yè)主)認(rèn)為取小數(shù)點(diǎn)后兩位是常識,不必在合同上注明,而意大利承包商則不這樣認(rèn)為,他們認(rèn)為凡是合同上沒有的,就可以不執(zhí)行,結(jié)果一直取到小數(shù)點(diǎn)后13位,由于隧洞規(guī)模較大,雙方計(jì)量發(fā)生了不小的分歧。最后由監(jiān)理工程師仲裁不得不向承包商作出了讓步。在小浪底工程的合同文件中,業(yè)主劃定供承包商開采的砂石料場位于壩址下游8公里處的黃河灘區(qū),由于沒有明確開采條件(如是全年開采或只限于非汛期開采),承包商作出了沿整個(gè)料場邊緣修筑圍堤的全年開采施工方案提交監(jiān)理工程師批準(zhǔn),由于承包商的方案可能會(huì)引起黃河河勢的變化并縮窄河床增大流速造成該區(qū)域下游堤防的沖刷和對位于本區(qū)域內(nèi)鐵路橋橋墩的沖刷等原因,監(jiān)理工程師沒有批準(zhǔn)承包商的方案。承包商認(rèn)為,合同文件上沒有這些限制,所實(shí)施的圍堤方案可保證全年開采,這一方案沒有得到批準(zhǔn),就意味著只能非汛期開采,因此提出了每年必須施工和拆除有關(guān)設(shè)備及交通道路;汛后必須開挖料坑內(nèi)的淤沙;因開采時(shí)間的縮短,必須增加非汛期開采和運(yùn)輸設(shè)備及解決這些設(shè)備在汛期的閑置等一系列問題。
    國際水利水電工程建設(shè)的管理者,必須要十分清楚合同與法律、法規(guī)的關(guān)系,即法律和法規(guī)高于合同。當(dāng)合同文本與工程所在國的法律和法規(guī)出現(xiàn)矛盾時(shí),應(yīng)以法律和法規(guī)為準(zhǔn)。對于這一點(diǎn),有經(jīng)驗(yàn)的國際承包商都有清醒的認(rèn)識,他們大都有研究法律的專業(yè)人員,甚至還聘有法律顧問,一旦由于法律和法規(guī)問題引起承包商的經(jīng)濟(jì)損失時(shí),承包商便會(huì)迅速作出反應(yīng),提出相應(yīng)得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊蟆R虼?,國際水利水電工程建設(shè)的管理者必須時(shí)刻注意研究有關(guān)法律和法規(guī)問題。如在小浪底工程建設(shè)中,我國新頒布了《中華人民共和國勞動(dòng)法》,由于該法所規(guī)定的工作時(shí)間及工資報(bào)酬等與承包商報(bào)價(jià)時(shí)不同,承包商在該法頒布后不久便提出了高達(dá)2000萬元的巨額索賠。此外,在編標(biāo)時(shí),編標(biāo)人員也應(yīng)認(rèn)真研究有關(guān)法律和法規(guī)問題,力求避免由于自己對某些法律和法規(guī)的不熟悉而造成的遺漏,否則,在合同管理過程中,將會(huì)遇到困難。如在魯布革水電站引水隧洞施工中,合同中列了16種稅款,但卻遺漏了生產(chǎn)環(huán)節(jié)的工商統(tǒng)一稅,致使當(dāng)稅務(wù)部門要求交納該稅款時(shí),承包商提出了反對意見。
    總之,樹立強(qiáng)烈的合同意識和法律意識,是對從事國際水利水電工程建設(shè)者的最基本的素質(zhì)要求。
    國際水利水電工程建設(shè)普遍采用的合同條款來源:考
    在第二次世界大戰(zhàn)以前,國際上沒有一個(gè)通用的標(biāo)準(zhǔn)合同條款,各國都采用自己的合同條款模式。由于國際水利水電工程的多國參與性,各國間社會(huì)、政治、經(jīng)濟(jì)制度的差異及國際環(huán)境的復(fù)雜性,項(xiàng)目參與的合同各方都迫切要求應(yīng)該有一套國際通用的標(biāo)準(zhǔn)合同條款,作為公正地規(guī)范各方行為的準(zhǔn)則。
    1913年成立于瑞士洛桑的國際咨詢工程師聯(lián)合會(huì)(federation internationale des ingenieurs-conseils, 簡稱fidic),在其長達(dá)40多年廣泛吸取國際性工程施工采用的合同條款并進(jìn)行反復(fù)研究的基礎(chǔ)上,于1957年1月首次出版了標(biāo)準(zhǔn)的土木工程施工合同條件格式,習(xí)慣上稱之為“fidic合同條款”。之后,fidic不斷總結(jié)國際工程施工及管理的經(jīng)驗(yàn),同時(shí)根據(jù)工程施工不斷出現(xiàn)的新情況,對該合同條款進(jìn)行了3次修訂,目前已出版和使用的是第四版,第五版的修編初稿業(yè)已完成。由于該合同條款在編制和修訂過程中,廣泛征求了業(yè)主、承包商、咨詢公司、法律、金融、保險(xiǎn)等界別人士的意見,可以認(rèn)為較公正地反映了業(yè)主和承包商的權(quán)利和義務(wù),因此,在國際工程施工中被廣泛應(yīng)用,成為目前唯一的國際通用的標(biāo)準(zhǔn)合同條款。
    fidic合同條款由兩大部分組成。第一部分為“通用條款(general conditions)”,包括25個(gè)主題,72個(gè)條款和194個(gè)分條款。通用條款全面規(guī)定了合同雙方的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù),明確了合同管理的內(nèi)容和做法。按照國際慣例,這部分條款總是包含在合同的招標(biāo)文件中,不做任何修改。而對該部分條款的任何增加、刪減或變更則須通過第二部分條款中某一條款來體現(xiàn),以減少含糊其詞的陳述。fidic合同條款的第二部分被稱為“專用條款(conditions of particular application)”,它的編號和通用條款的各條一一對應(yīng),是對通用條款的補(bǔ)充或進(jìn)一步明確化。每一項(xiàng)工程都具有自己不同的特點(diǎn),這些具體特點(diǎn)可以寫入本部分中。如果通用條款與專用條款發(fā)生了矛盾,則專用條款優(yōu)于通用條款。因此,通用條款和專用條款是一個(gè)整體,是相互補(bǔ)充銜接不可分割的,它們共同形成對合同雙方的約束。
    fidic合同條款所確定的模式是由業(yè)主分別與承包商、設(shè)備供應(yīng)商等方面簽訂獨(dú)立的合同,同時(shí)還需要委托一家咨詢公司對工程項(xiàng)目的實(shí)施進(jìn)行合同管理。即在業(yè)主和承包商之間不僅要有一個(gè)比較公正和嚴(yán)密的合同,而且還要有一個(gè)獨(dú)立的第三方(監(jiān)理工程師)來負(fù)責(zé)監(jiān)督合同的實(shí)施。也就是說,fidic合同條款是針對需要獨(dú)立的監(jiān)理工程師進(jìn)行施工監(jiān)督而編寫的,這就界定了只有當(dāng)一項(xiàng)工程的業(yè)主委托了監(jiān)理工程師進(jìn)行合同管理的條件下,才能使用fidic合同條款。目前,歐洲的英國、德國、法國、意大利、瑞典、挪威和北美的美國、加拿大等發(fā)達(dá)國家,其國內(nèi)進(jìn)行招標(biāo)的大部分工程均不用監(jiān)理工程師作為獨(dú)立的第三方來管理合同,而由駐現(xiàn)場的業(yè)主代表監(jiān)督和管理合同的實(shí)施。業(yè)主代表的工作職能相當(dāng)于監(jiān)理工程師,但沒有作為第三方行使職能的概念。因此,這些國家的國內(nèi)工程不采用fidic合同條款,而是采用本國編制的合同文本。
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