一、 基本案情
　　某建筑公司投標某房地產公司投資開發(fā)的位于上海浦東新區(qū)孫橋鎮(zhèn)黃埔花園二期住宅工程，于2001年7月23日取得中標通知書。通知書載明建筑面積34245平方米，總造價2789萬元，工期260天，工程結算按總造價下浮4%，要求7月30日簽訂《建設工程合同》。2001年7月26日，雙方簽訂《建設工程合同》及“補充協議”各一份，7月30日簽訂《建設工程合同》并在招投標辦公室備案、依此合同交納了定額管理費。同年8月29日，雙方對7月30日合同進行了工商鑒證。前后兩份《工程建設合同》的總造價分別為2489萬元及2789萬元，主要條款如工期、質量、工程款支付等規(guī)定相同。工程價款的計算及支付，合同規(guī)定“價款采用預算及竣工審計的方式”，調整依據為“上海市九三定額綜合預算價及2001年9月工程造價信息中準價”，“開工前7日內支付本年度工程款的25%（計320萬元），分8個月扣回”；進度款“按每月工程師審定的進度款減預付款的1/8乘97%,支付上月進度款，每月五日前支付”。驗收合格后，留3%為保修金。工程結算沒有下浮的規(guī)定。此外，工程的樁基、鋁合金門窗、電梯、防盜門由發(fā)包人指定分包，有線電視、電話、防盜監(jiān)控等弱點系統(tǒng)及室外的水、電、煤安裝、道路、綠化等不在本合同范圍之內?！把a充協議”內容主要體現在付款方面，工程預付款50萬元，單體主體竣工驗收合格付30%，剩余70%工程款在全部工程竣工驗收合格后的一年內扣除保修金后分期付清?？傇靸r下浮2%為工程結算款。
　　某建筑公司于2002年10月28日請求甲方對其工程進行驗收并將工程結算資料交予甲方。工程總造價為4321萬元。業(yè)主于2003年5月20日組織驗收，工程質量合格。組織驗收時某房地產公司共付款1192萬元，比中標合同約定金額少付2993萬元。某建筑公司多次要求支付工程款，某房地產公司均以“補充協議”付款時間未到，整體工程尚未竣工等因素予以拒絕。某建筑公司在2003年7月向本所律師魏康壽、張海燕咨詢并全權委托代為解決工程款拖欠問題。代理人在分析案件事實后，于2003年8月向上海市第一中級法院提起了訴訟。
　　二、黑白合同的法律分析及處理 
　　1、黑白合同的法律分析 
　　根據案件事實的分析以及對《建筑法》、《招標投標法》、《合同法》等實質精神的理解，結合本所代理工程款糾紛的實務經驗，在14號司法解釋未出臺之前，我們得出《建設工程合同》與補充協議屬于黑白合同，黑合同無效，應以白合同結算工程款的結論。
　　黑白合同也稱“陰陽合同”，就是經過招投標的工程，發(fā)包人與承包人之間就同一建設工程簽訂兩份不同版本的合同，其中一份是經過備案的中標合同，另一份是內容與中標合同不一致的私下協議。備案的、接受政府監(jiān)管的合同叫白合同，與招投標法相違背的、私下操作的合同叫黑合同。在實踐中，黑合同的簽訂時間可能在白合同之前、也可能之后，也可能是同一天，但其內容均是對白合同的改變，要么降低工程價款、下浮讓利、增加付款條件、延長付款期限、墊資、支付保證金、縮短工期、肢解工程等，黑白合同的簽訂時間、形式及內容雖然多種多樣，但其判斷標準有二：一是是否針對同一工程項目，二是黑合同對白合同是否存在有實質性的違反，如果是對白合同的具體問題的修改補充則不應作為黑合同。黑合同因違反合同法及招投標法的禁止性規(guī)定而無效。
　　在本案中，補充協議簽訂在中標通知書下發(fā)之后，正式合同簽訂之前。兩份合同的不同之處在于：一是預付款由320萬元變?yōu)?0萬元，少了270萬元；二是付款方式及條件由過去的驗收合格付97%變?yōu)轵炇蘸细窀?0%，剩余70%在整體驗收合格后一年內付清。不難看出，合同的付款條件及時間完全改變了，依“補充協議”，某建筑公司應得的工程款不僅延期，還必須承擔其他工程的施工時間及施工質量的風險，因剩余工程款的付款條件是整體工程驗收合格。這是極為不公平的。但某建筑公司為何簽訂該補充協議呢？原來，在中標通知書要求簽訂正式合同的7月30日之前，某房地產公司變更了工程范圍，取消了原屬于某建筑公司施工范圍的獲利空間較大的9層建筑，建筑面積由34145調整為31267平方米，總造價由2789調整位為2489萬元，中標通知書已變更，此外，房地產公司還提出其他方面的變更要求。某建筑公司恐在中標合同簽訂前再有變故，違心簽訂補充協議。中標合同簽訂后，為了表明對“補充協議”的異議態(tài)度，某建筑公司要求某房產公司在2001年8月29日到浦東工商局進行合同鑒證，且在合同履行過程中不時提出異議。由此不難看出，“補充協議”并非某建筑公司的真實意思表示。那么，“補充協議”是否違反中標合同的規(guī)定、是否違反招標投標法的規(guī)定呢？“補充協議”雖然沒有直接改變工程總價，但付款的時間及條件完全改變，其不僅和招標文件及中標合同相違背，建筑公司施工工藝、管理等各方面相同條件情況下，除非在工程中偷工減料、以次充好等降低成本，否則必然無法保證應得利益。為此，我們認為《建設工程合同》與補充協議是典型的黑白合同，黑合同是無效的，某建筑公司支付工程款的要求有法律依據。 
　　2、訴請的確定 
　　根據上述分析，代理人提出以中標合同為依據要求被告支付工程價款3559萬元、并確認原告依法對前述款項享有優(yōu)先受償權的訴訟請求，向上海市第一中級法院提起訴訟。（與本案觀點無關的訴訟請求略）