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    應(yīng)試筆記:《案例分析》二十五

    來源:233網(wǎng)校 2008年2月6日
    第四節(jié)  施工索賠的內(nèi)容與程序
        索賠是指在合同履行過程中,對(duì)于非自身的過錯(cuò),應(yīng)該由對(duì)方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的損失向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和時(shí)間補(bǔ)償?shù)囊螅ú豢煽沽Φ蕊L(fēng)險(xiǎn)由各方各負(fù)自責(zé))。
    施工索賠是索賠中的一種,是指由承包人向業(yè)主提出的、旨在為了取得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或工期延長(zhǎng)的要求的索賠。
    一、按索賠事件的性質(zhì)分類
    按索賠事件的性質(zhì)可以將工程索賠分為工程延誤索賠、工程變更索賠、合同被迫終止索賠、工程加速索賠、意外風(fēng)險(xiǎn)和不可預(yù)見因素索賠和其他索賠。 來源:考試大
     (1)工程延誤索賠。因發(fā)包人未按合同要求提供施工條件,如未及時(shí)交付設(shè)計(jì)圖紙、施工現(xiàn)場(chǎng)、道路等,或因發(fā)包人指令工程暫?;虿豢煽沽κ录仍蛟斐晒て谕涎拥?,承包人對(duì)此提出索賠。這是工程中常見的一類索賠。
     (2)工程變更索賠。由于發(fā)包人或監(jiān)理工程師指令增加或減少工程量或增加附加工程、修改設(shè)計(jì)、變更工程順序等,造成工期延長(zhǎng)和費(fèi)用增加,承包人對(duì)此提出索賠。
     (3)合同被迫終止的索賠。由于發(fā)包人或承包人違約以及不可抗力事件等原因造成合同非正常終止,無責(zé)任的受害方因其蒙受經(jīng)濟(jì)損失而向?qū)Ψ教岢鏊髻r。
     (4)工程加速索賠。由于發(fā)包人或工程師指令承包人加快施工速度,縮短工期,引起承包人人力、財(cái)力、物力的額外開支而提出的索賠。 來源:考試大
     (5)意外風(fēng)險(xiǎn)和不可預(yù)見因素索賠。在工程實(shí)施過程中,因人力不可抗拒的自然災(zāi)害、特殊風(fēng)險(xiǎn)以及一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的承包人通常不能合理預(yù)見的不利施工條件或外界障礙,如地下水、地質(zhì)斷層、溶洞、地下障礙物等引起的索賠。
     (6)其他索賠。如因貨幣貶值、匯率變化、物價(jià)、工資上漲、政策法令變化等原因引起的索賠。  
    二、施工索賠的內(nèi)容 源:www.examda.com
        根據(jù)《建設(shè)工程施工合同文本》,施工索賠的主要包括以下內(nèi)容。
        (一)不利的自然條件與人為障礙引起的索賠
        這里所提到的自然條件及人為因素主要是與招標(biāo)文件及施工圖紙相比而言的。在處理此類索賠時(shí),一個(gè)主要掌握的原則就是所發(fā)生的事件應(yīng)該是一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的承包人所無法預(yù)見的,特別是對(duì)不利的氣候條件是否構(gòu)成索賠的處理上,更要把握住此條原則。
        (二)工期延長(zhǎng)和延誤的索賠
        在處理這一類索賠時(shí),應(yīng)注意以下幾個(gè)方面:
        (1)導(dǎo)致工期延長(zhǎng)或延誤的影響因素屬于非承包人本身的原因;
        (2)如果是由于客觀原因(如不可抗力、外部環(huán)境變化等)造成的工期延長(zhǎng)或延誤,一般情況下業(yè)主可以批準(zhǔn)承包人延長(zhǎng)工期,但不會(huì)給以費(fèi)用補(bǔ)償;
        (3)如果是屬于業(yè)主或工程師的原因引起的工期延長(zhǎng)或延誤,則承包人除應(yīng)得到工期補(bǔ)償外,還應(yīng)得到費(fèi)用補(bǔ)償;
        (4)如果是根據(jù)網(wǎng)絡(luò)計(jì)劃(網(wǎng)絡(luò)圖)處理此類索賠,則要注意的是,即使是由于業(yè)主的原因造成的工期延誤,但如果其延誤時(shí)間不在關(guān)鍵線路上,則承包人只能得到費(fèi)用補(bǔ)償。
        (三)因施工臨時(shí)中斷而引起的索賠
        由于業(yè)主或工程師的不合理指令所造成的臨時(shí)停工或施工中斷,從而給承包人帶來的工期和費(fèi)用上的損失,承包人可以提出索賠。
        (四)因業(yè)主風(fēng)險(xiǎn)引起的索賠
        這是指由于業(yè)主承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)而導(dǎo)致承包人的費(fèi)用損失增大時(shí),承包人所提出的索賠。此時(shí)要注意的問題有兩個(gè):一個(gè)是要明確哪些風(fēng)險(xiǎn)是由業(yè)主承擔(dān)的;另一個(gè)是在發(fā)生此類事項(xiàng)后,承包人除免除一切責(zé)任外,還可以得到由于風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的損害而引起的任何永久性工程及其材料的付款及合理的利潤(rùn),以及一切修復(fù)費(fèi)用、重建費(fèi)用等。 
        三 、施工索賠的程序
        《建設(shè)工程施工合同文本)對(duì)施工索賠的程序有嚴(yán)格的規(guī)定,對(duì)此應(yīng)有很好的理解。按照有關(guān)規(guī)定,施工索賠的程序如下:
        (1)索賠事件發(fā)生后28天內(nèi),承包人向工程師發(fā)出索賠意向通知;
        (2)發(fā)出索賠意向通知后,8天內(nèi),向工程師提出費(fèi)用補(bǔ)償和(或)工期補(bǔ)償?shù)乃髻r報(bào)告及有關(guān)資料;
        (3)工程師在收到索賠報(bào)告及有關(guān)資料后,于28天內(nèi)給予答復(fù),或要求進(jìn)一步補(bǔ)充索賠理由和證據(jù);
        (4)工程師在收到索賠報(bào)告和有關(guān)資料后28天內(nèi)未予答復(fù)或未提出進(jìn)一步要求,則可視為索賠已經(jīng)成立。
    第五節(jié)  施工索賠成立的條件
        要取得索賠的成功,索賠要求必須滿足以下的基本條件。
        一、客觀性:    必須確實(shí)存在并提供確鑿的證據(jù)。 源:www.examda.com
        二、合法性:     索賠要求應(yīng)符合承包合同及相關(guān)法規(guī)。
        三、合理性:    索賠要求應(yīng)合情合理,真實(shí)反映實(shí)際情況。
    第六節(jié)  索賠報(bào)告的內(nèi)容
        索賠報(bào)告是承包人向業(yè)主索賠的正式書面材料,也是業(yè)主審議承包人索賠請(qǐng)求的主要依據(jù)。
        索賠報(bào)告的具體內(nèi)容,隨該索賠事件的性質(zhì)和特點(diǎn)而有所不同。但從報(bào)告的必要內(nèi)容與文字結(jié)構(gòu)方面而論,一個(gè)完整的索賠報(bào)告應(yīng)包括以下四個(gè)部分。
        1.總論部分
        一般包括以下內(nèi)容:序言;索賠事項(xiàng)概述;具體索賠要求;索賠報(bào)告編寫及審核人員名單。
    文中首先應(yīng)概要地論述索賠事件的發(fā)生日期與過程;施工單位為該索賠事件所付出的努力和附加開支;施工單位的具體索賠要求。在總論部分最后,附上索賠報(bào)告編寫組主要人員及審核人員的名單,注明有關(guān)人員的職稱、職務(wù)及施工經(jīng)驗(yàn),以表示該索賠報(bào)告的嚴(yán)肅性和權(quán)威性。
        2.根據(jù)部分
        本部分主要是說明自己具有的索賠權(quán)利,這是索賠能否成立的關(guān)鍵。根據(jù)部分的內(nèi)容主要來自該工程項(xiàng)目的合同文件,并參照有關(guān)法律規(guī)定。該部分中施工單位應(yīng)引用合同中的具體條款,說明自己理應(yīng)獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或工期延長(zhǎng)。 
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