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    司法考試民事訴訟法指導(dǎo):民事訴訟法指南四

    來源:國家司法考試培訓(xùn)網(wǎng) 2009年5月5日
    第四篇 涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定
    六十二、重點(diǎn)法條:
    第238條。
    第239條。
    第240條.
    第241條。
    第242條。
    相關(guān)法條:《民訴意見》第304、308、309條。
    意思分解:
    關(guān)于涉外民事訴訟的一般原則,應(yīng)掌握:
    1、 適用我國《民事訴訟法》的原則
    具體要求:外國人、無國籍人或外國企業(yè)和組織在我國起訴、應(yīng)訴,適用我國民事訴訟法;凡是屬于我國人民法院管轄的案件,我國人民法院享有管轄權(quán);外國法院的裁判須經(jīng)我國法院依法審查并予承認(rèn)后,才能在我國領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生法律效力。 
    2、 適用我國締結(jié)或參加的國際條約的原則
    國際公約中的規(guī)定與國內(nèi)法有沖突時,適用公約的規(guī)定,但是對于我國聲明保留的條款除外。
    3、 司法豁免是一種有限的豁免。即享有司法豁免權(quán)的人其所屬國主管機(jī)關(guān)宣布放棄司法豁免的,或享有司法豁免權(quán)的人向駐在國起訴引起反訴的,均不享有豁免權(quán)。 
    4、 委托中國律師代理訴訟的原則
    外國人、無國籍人或我國企業(yè)和組織在中國起訴、應(yīng)訴,需要委托律師代理訴訟的,只能委托中國律師代理訴訟,外國律師不能以律師的身份參加訴訟;外國駐華館、領(lǐng)館官員受本國公司的委托,可以以個人名義(不屬于職務(wù)行為)擔(dān)任訴訟代理人,但在訴訟中不享有司法豁免權(quán);外國駐華館、領(lǐng)館可以授權(quán)本館的官員以外交代表的身份為其本國當(dāng)事人在中國聘請訴訟代理人。 
    在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人或者外國企業(yè)和組織委托中國律師或者其他人代理訴訟,從中華人民共和國領(lǐng)域外寄交或托交的授權(quán)委托書,應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)證明,并經(jīng)中華人民共和國駐該國使、領(lǐng)館認(rèn)證,或者履行中華人民共和國與所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后,才具有效力。 
    5、 使用我國通用的語言、文字原則
    人民法院審理涉外民事案件,應(yīng)當(dāng)使用我國通用的語言、文字;當(dāng)事人要求提供翻譯的,可以提供,費(fèi)用由當(dāng)事人承擔(dān)。
    以上內(nèi)容,均規(guī)定在以上內(nèi)個法條中,均需掌握。
    六十三、重點(diǎn)法條:
    第243第。
    第244條。
    第245條。
    第246條。
    相關(guān)法條:《民訴意見》第279、293、294條。
    意思分解:
    關(guān)于涉外民事訴訟管轄,應(yīng)掌握:
    1、 牽連管轄(第243條)。應(yīng)予重點(diǎn)掌握,2000年律考曾考查過。
    2、 協(xié)議管轄(第244條)。
    3、 應(yīng)訴管轄(第245條)。
    4、 適用專屬管轄的三類合同類型(第246條)。
    不要混淆:
    1、 牽連管轄適用的范圍限于因合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛而引起的訴訟。
    2、 關(guān)于協(xié)議管轄,應(yīng)注意:
    (1) 適用范圍同于牽連管轄;
    (2) 協(xié)議應(yīng)用書面形式;
    (3) 協(xié)議管轄選擇的法院應(yīng)與爭議有實(shí)際聯(lián)系點(diǎn);
    (4) 違反我國民訴法關(guān)于級別和專屬管轄的規(guī)定。
    3、 關(guān)于應(yīng)有盡有訴管轄,應(yīng)注意非涉外民事訴訟并不適用之。
    六十四、重點(diǎn)法條:
    第247條。
    意思分解:
    在涉外民事訴訟中,如果當(dāng)事人在我國領(lǐng)域內(nèi)居住,訴訟文書和法律文書的送達(dá)方式,適用我國《民事訴訟法》的一般規(guī)定;如果當(dāng)事人在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所,則按照涉外民事訴訟程度的特別規(guī)定送達(dá)。
    1、 依條約規(guī)定的方式送達(dá)。即依照受送達(dá)人所在國與我國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達(dá)。
    2、 通過外交途徑送達(dá)。即人民法院將需要送達(dá)的訴訟文書交給我國外交機(jī)關(guān),帽我中外交機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)交給受送達(dá)人所在國駐我國的外交機(jī)構(gòu),再由其轉(zhuǎn)送該國的外交機(jī)關(guān),然后由該外交機(jī)關(guān)將訴訟文書轉(zhuǎn)交給該國有管轄權(quán)的法院,最后由法院將其送達(dá)人。 
    3、 由我國駐外國使、領(lǐng)館代為送達(dá)。對住在外國的中國籍當(dāng)事人可以由我國司法機(jī)關(guān)直接委托我國駐當(dāng)事人所在國使、領(lǐng)館代為送達(dá)訴訟文書。
    4、 向受送達(dá)人設(shè)在我國的代表機(jī)構(gòu)送達(dá)。
    5、 郵寄送達(dá)。在送達(dá)人所在國的法律允許的情況下,可以郵寄送達(dá)。
    6、 公告送達(dá),在以上幾種送達(dá)方式都不能采用時,可以通過公告送達(dá),公告送達(dá)的期間為6個月,自公告之日起6個月的即時視為送達(dá)。
    六十五、重點(diǎn)法條:
    第248條。
    第249條。
    相關(guān)法條:本法第250條。
    意思分解:
    在涉外民事訴訟中,如果當(dāng)事人在我國領(lǐng)域內(nèi)有住所的,適用《民事訴訟法》關(guān)于期間的一般規(guī)定。如果當(dāng)事人不在我國領(lǐng)域內(nèi)居住的,則應(yīng)適用民事訴訟法涉外訴訟程序中的特別規(guī)定。具體為: 
    1、 被告在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的,人民法院應(yīng)當(dāng)半起訴狀副本送達(dá)被告,并通知被告在收到起訴狀副本后30日內(nèi),提出答辯狀。被告申請延期的,是否準(zhǔn)許,由人民法院決定。
    2、 在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人,不服第一是人民法院判決、裁定的,有權(quán)在判決、裁定書送達(dá)之日起30日內(nèi)提起上訴。被上訴人在收于上訴狀副本后,應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)提出答辯狀,當(dāng)事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀,申請延期的,是否準(zhǔn)許,由人民法院決定。 
    3、 人民法院審理涉外民事案件期限不受《民事訴訟法》第一審普通程序和第二審程序?qū)徖淼南拗啤?
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