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    司法考試民事訴訟法指導(dǎo):民事訴訟法指南一

    來源:國家司法考試培訓(xùn)網(wǎng) 2009年5月5日
    民 事 訴 訟 法 
    概 述

    自1992年以來,民事訴訟法的年均律考分值約為32分,僅次于合同法、刑法,事與刑事訴訟法并列第三。從題型分布看,兼重選擇題與案例分析題,其中每年的案例分析題為1至2道題,個題分值在7--9分之間。
    從歷屆試題分析,較為側(cè)重的考點有:
    1、 管轄(級別、地域、協(xié)議、專屬管轄等,可算民事訴訟法第一大戶);
    2、 各個訴訟參與人的地位確定;
    3、 財產(chǎn)保全、先預(yù)執(zhí)行;
    4、 證據(jù)分類、舉證責(zé)任負(fù)擔(dān);
    5、 起訴與受理;
    6、 一審程序(含簡易程序特別規(guī)定);
    7、 上訴及二審程序;
    8、 再審程序;
    9、 調(diào)解;
    10、 執(zhí)行程序;
    11、 涉外訴訟程序;
    12、 與行政訴訟、刑事訴訟及仲裁制度的關(guān)系。
    以上12個項目,也基本上涵蓋了民事訴訟法的主要內(nèi)容,該法試題的考點之廣泛與分散程度由此可見一般。
    的確,《民事訴訟法》及一系列司法解釋的內(nèi)容非常龐雜,理論體系精深、知識點繁多無比,特殊性規(guī)定比比皆是,是令廣大考生復(fù)習(xí)起來頭疼頭大,做起題來稀里糊涂,翻開書一看就會,合上書一頭霧水的一大部分法。實際上,民事訴訟法、刑事訴訟法、行政訴訟法等程序法不同程度上都有以上特點,這就更要求考生在復(fù)習(xí)該法法條時掌握相應(yīng)的技巧,不能單憑力氣去記。為此,我們在本章中采取以基本規(guī)定為線,將盡可能多的相關(guān)法條串在一起的辦法來展開分析解讀,以有助于克服程序性法條識記不便的弊病。 
    需要特別交待的是,除民事訴訟法典本身外,最高人民法院的一系列司法解釋也是律考的重點內(nèi)容。我們在分析解讀法典法條時已經(jīng)科學(xué)、合理地將這些司法解釋的相關(guān)重要法條融入進去,望讀者注意。這些司法解釋中較為重要的有:
    1、 最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》(以下簡稱《民訴意見》。
    2、 最高人民法院《關(guān)于在經(jīng)濟審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行〈中華人民共和國民事訴訟法〉的若干規(guī)定》(以下簡稱《經(jīng)濟審判規(guī)定》。 
    3、 最高人民法院《關(guān)于審理名譽權(quán)案件若干總是的解答》(以下簡稱《審理名譽權(quán)解答》。
    4、 最高人民法院《關(guān)于民事經(jīng)濟審判方式改革問題的若干規(guī)定》(以下簡稱《審判改革規(guī)定》。
    5、 最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》(以下簡稱《執(zhí)行問題規(guī)定》)。
    由于民事訴訟法的內(nèi)容較多,為便于讀者查閱,我們分因篇來編寫本部分。
    第一篇 總則
    一、 重點法條:
    第5條。
    第9條。
    第12條。
    第13條
    意思分解:
    以上幾條規(guī)定了民事訴訟的幾項基本原則,應(yīng)當(dāng)重點掌握:
    1、 同等原則與對等原則的區(qū)別(第5條第1款與第2款):
    (1) 同等原則是指我國民訴法給予在我國法院起訴、應(yīng)訴的外國主體與中國主體同樣的待遇,既不優(yōu)先,也不歧視。
    (2) 對等原則指外國法院對我國主體訴訟權(quán)利加以限制的,我國法院對該外國主體加以同樣的限制。
    (3) 律考中有試題讓考生識別以上兩原則的內(nèi)容的,故應(yīng)對以上兩個原則的含義有所了解。
    2、 調(diào)解必須堅持自愿和合法原則(第9條)。應(yīng)注意:
    (1) 一般情形下,調(diào)解并非訴訟的必經(jīng)程序,在離婚訴訟等少數(shù)訴訟中,調(diào)解才是必經(jīng)程序:
    (2) 調(diào)解不成的,應(yīng)及時判決。
    3、處分原則是《民事訴訟法》的特有原則(第13條)。當(dāng)事人處分的權(quán)利對象包括兩大類:民事實體權(quán)利與訴訟權(quán)利。對民事實體權(quán)利的處分主要體現(xiàn)為當(dāng)事人確定、變更、放棄、承認(rèn)訴訟請求,達(dá)成調(diào)解協(xié)議等。對訴訟權(quán)利的處分主要體現(xiàn)在是否行使起訴權(quán)、上訴權(quán)、反訴權(quán),申請再審,申請執(zhí)行,挽回起訴、上訴等。
    二、 重點法條:
    第15條。
    第16條。
    第17條。
    意思分解:
    1、掌握第15條的支持起訴制度;支持起訴應(yīng)具備三個要件:
    (1)主體是機關(guān)團體、企事業(yè)單位;
    (2)前提是法人、自然人損害了國家、集體、個人利益;
    (3)時機是受害的單位、個人不能、不也或者說不便起訴。另外,《勞動法》第30條規(guī)定企業(yè)工會支持勞動者申請仲裁或提起訴訟,即是支持起訴原則的具體體現(xiàn)。
    2、 掌握第16條人民調(diào)解委員會的性質(zhì)及其調(diào)解的效力:群眾性民間組織;調(diào)解無法律執(zhí)行力。
    3、 了解第17條對民事訴訟法作出變能、補充規(guī)定的程序(2000年律考曾考查過)。
    三、 重點法條:
    第19條。
    相關(guān)法條:《民訴意見》第1、2條。
    意思分解:
    關(guān)于級別管轄,律考以中級人民法院管轄范圍為重心。關(guān)于中級人民法院的管轄范圍,應(yīng)注意:
    1、了解《民訴意見》第1條關(guān)于重大涉外案件"的界定。
    2、依《民訴意見》第2條,目前由最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件主要是專利糾紛案件;而海商、海事案件則專屬海事法院(級別為中級人民法院)管轄,普通法院無管轄權(quán)。 
    不要混淆:
    并非所有的涉外案件都由中級人民法院管轄,非"重大涉外案件"也可由基層人民法院管轄。
    四、 重點法條:
    第22條。
    第23條。
    相關(guān)法條:《民訴意見》第4--17條。
    意思分解:
    有關(guān)地域管轄的考題,在每年律考中都會占到3--5分,可謂是不折不扣的重點。而《民事訴訟法》及《民訴意見》關(guān)于地域管轄的規(guī)定,也可謂是極盡龐雜,總加起來大約有幾十個法條,且都是要求必須掌握的。 
    1、第22、23條分別規(guī)定了作為地域管轄基本原則的"原告就被告"原則以及作為這個原則例外的"被告就原告"的4種情形。而《民訴意見》第9、11條第1款又規(guī)定了"被告就原告"的2種情形。
    2、注意各種情形下離婚訴訟的地域管轄,見《民訴意見》第11--16條。
    3、注意住所的確定問題,見《民訴意見》第4--8條及第17條,尤其是第6、7條。
    以上各個條文內(nèi)容都比較具體,必須準(zhǔn)確識記。
    五、重點法條:
    第24條。
    第25條。
    第26條。
    第28條。
    相關(guān)法條:《民訴意見》第18--25條;《海事訴訟特別訴訟程序法》第8條。
    意思分解:
    有關(guān)各類合同糾紛的地域管轄,是每年律考必考內(nèi)容之一,務(wù)求掌握。
    1、第24條普通合同糾紛的地域管轄的基本原則。許多考生往往忘記了被告住年地這一基本管轄法院。
    2、《民訴意見》第18--22條對各類具體合同糾紛地域管轄的特別規(guī)定,尤其是第18、19條。
    3、特別注意第25條,合同綢緞當(dāng)事人可以協(xié)議選擇管轄法院。而選擇管轄的協(xié)議無效情形包括(見第25條及《民訴意見》第24條);
    (1) 違反級別管轄規(guī)定;
    (2) 違反專屬管轄規(guī)定;
    (3) 違反管轄的法院不明確;
    (4) 選擇管轄的法院為兩個以上。
    4、 注意《海事訴訟特別程序法》第8條關(guān)于協(xié)議管轄的規(guī)定。
    5、 注意《民訴意見》第25條對保險合同糾紛地域管轄的特別規(guī)定。
    6、 注意第28條關(guān)于運輸合同糾紛的規(guī)定。
    不要混淆:
    依第25條之規(guī)定,合同糾紛當(dāng)事人協(xié)議選擇管轄法院的,所選擇的法院應(yīng)限于與合同糾紛有聯(lián)系點的法院,該聯(lián)系點共有5個。而與合同糾紛無任何聯(lián)系的法院不在候先之列,這也是與仲裁協(xié)議選擇仲裁委的區(qū)別之一,后者并無聯(lián)系點的限制。 
    六、 重點法條:
    第27條。
    相關(guān)法條:《民訴意見》第26條。
    意思分解:
    注意《民訴意見》第26條對"票據(jù)支付地"的解釋:
    1、 首先指票據(jù)上裁明的付款地;
    2、 未載明付款地的,指票據(jù)付款人或代理付款人的住所地或主營業(yè)所所在地。 
    七、 重點法條:
    第29條。
    相關(guān)法條:《民訴意見》第28、29條。
    意思分解:
    1、 掌握《民訴意見》第28條對"侵權(quán)行為地"的解釋:包括行為實施地與結(jié)果發(fā)生地。
    2、 注意《民訴意見》第29條關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任訴訟的管轄界定,其有5個法院有管轄權(quán):
    (1) 產(chǎn)品制造地;
    (2) 產(chǎn)品銷售地;
    (3) 債權(quán)行為實施地;
    (4) 侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地;
    (5) 被告住所地。
    八、 重點法條:
    第30條。
    相關(guān)法條:《民訴意見》第30條。
    意思分解:
    1、 掌握第30條規(guī)定的4個管轄地,此為多項選擇題的絕佳命題素材。
    2、 了解《民訴意見》第30條關(guān)于鐵路運輸法院的專屬管轄規(guī)定,管轄對象既包括合同糾紛,也包括侵權(quán)糾紛。
    九、 重點法條:
    第31條。
    第32條.
    第33條。
    相關(guān)法條:《民訴意見》第30條。
    意思分解:
    1、 掌握以上3條分別規(guī)定的多個法院管轄,要求記憶務(wù)必準(zhǔn)確。律考考查此類規(guī)定的形式多為多項或任意選擇題,來不得半點含糊。
    2、 注意《海事訴訟特別程序法》第6條第(二)項對《民事訴訟法》第28條增加了管轄法院。另外本條第(三)--(七)項下規(guī)定的管轄法院,記憶任務(wù)十分繁重,建議考生可作一般了解。
    十、 重點法條:
    第34條。
    相關(guān)法條:《海事訴訟特別程序法》第7條。
    意思分解:
    關(guān)于人民法院及海事法院的專屬管轄,見于以掌握。
    1、 對第34條第(一)、(三)項的規(guī)定,務(wù)必準(zhǔn)確掌握。
    2、 《海事訴訟特別程序法》第7條第(一)項對《民事訴訟法》第34條第(二)項作了更為明確的規(guī)范;港口作業(yè)糾紛由港口所在地法院管轄,該法院是指港口所在地的海事法院,而非普通法院。 
    3、 注意第7條第(三)項對海洋勘探開發(fā)合同糾紛管轄的規(guī)定。
    十一、重點法條:
    第35條。
    相關(guān)法條:《刑事訴訟法》第25條;〈行政訴訟法〉第20條。。
    意思分解:
    注意第35條,管轄權(quán)沖突的解決辦法:由最先立案的人民法院管轄。 
    不要混淆:
    注意三大訴訟法在同一問題上的不同規(guī)定:《刑事訴訟法》是由最初受理的法院管轄,《行政訴訟法》是由最先收到起訴狀的法院管轄。
    十二、 重點法條:
    第36條。
    第37條。
    第38條。
    第39條。
    相關(guān)法條:《民訴意見》第33--37條;《經(jīng)濟審判規(guī)定》第4、6、8條。
    意思分解:
    1、 關(guān)于移送管轄,應(yīng)注意:
    (1) 一經(jīng)移送,受移送法院應(yīng)當(dāng)受理。
    (2) 受移送法院不得再自行移送。
    (3) 先立案的有管轄權(quán)的法院不得移送給另一有權(quán)管轄權(quán)的法院。
    (4) 案件受理后,管轄權(quán)不受當(dāng)事人住所地、經(jīng)常居住地變更及行政區(qū)域變更的影響。 
    以上內(nèi)容,見于第36條及《民訴意見》第33--35條。
    2、 注意《經(jīng)濟審判規(guī)定》第4、6、8條的規(guī)定:
    (1) 后立案法院應(yīng)裁定移送先立案法院合并審理。
    (2) 管轄權(quán)爭議解決前,不得搶先裁決,否則上級法院可撤銷判決,或自己提審。
    (3) 地域管轄的確定標(biāo)準(zhǔn)只能由最高人民法院作出,地方法院無權(quán)作出。 
    3、 注意:
    (1) 對第38條規(guī)定的管轄權(quán)異議,法院應(yīng)以裁定形式作出,不得以判決、決定形式作出;
    (2) 對該裁定不服的,可以上訴,而非申訴。
    4、 注意第39條上移與下移的規(guī)定。
    十三、 重點法條:
    第40條。
    第41條。
    第43條。
    意思分解:
    對于以上3個條文,應(yīng)注意:
    1、 合議庭的成員人數(shù)須為單數(shù)。
    2、 二審的審判組織必須是合議庭。
    3、 重審、再審必須另組合議庭。
    4、 合議庭的評議及制作筆錄規(guī)則:
    (1) 少數(shù)服從多數(shù),而非服從審判長;
    (2) 筆錄的簽名人是全體合議庭成員; 
    (3) 評議的不同意見應(yīng)記入筆錄而非裁決書。
    十四、重點法條:
    第45條。
    第46條。
    第47條。
    第48條。
    意思分解:
    回避制度是律考的傳統(tǒng)重點,務(wù)求掌握。特別注意:
    1、 回避的人員范圍包括五類人員。
    2、 提出回避申請的時間:案件開始審理時。
    3、 對回避決定程序及其權(quán)利救濟程序,應(yīng)注意:
    (1) 作出決定前,被申請人員原則上應(yīng)暫停參與本案工作,但又有例外;
    (2) 區(qū)分第47條不同人員回避的決定人為誰:
    (3) 人民法院應(yīng)以決定形式作出回避,而非以裁定形式。
    不要混淆:
    1、 若訴訟當(dāng)事人在庭審中提出明顯無理的回避申請,如某審判員審判水平太低,審判長可當(dāng)庭作出駁回回避申請的決定。 
    2、 申請人對決定不服而申請復(fù)議的,應(yīng)向作出決定的人民法院提出。
    3、 申請復(fù)議僅限于一次。
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