多項選擇題:
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63.甲因辦廠無資金向乙借款10萬元,借期兩年,并且由丙擔保在甲不還錢時代甲向乙還款。兩年后,甲因經營不善無力償還借款,乙向甲和丙索款未果,向法院提起訴訟。本案中關于甲、丙訴訟地位的判斷哪些是正確的?
A.乙可以同時向甲和丙主張權利,甲丙是共同被告
B.乙可以只起訴丙,但法院應通知甲作為共同被告參加訴訟
C.乙可以只起訴甲,人民法院可以只列甲為被告
D.乙只能起訴甲、丙二人中的一人
答案:ABC
解析:根據《擔保法》第16、17、18條規(guī)定,保證方式有一般保證與連帶責任保證,其中,當事人在保證合同中約定,債務人不能履行債務時,由保證人承擔保證責任的,為一般保證;當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的,為連帶責任保證。本題給出的信息是“由丙擔保在甲不還錢時代甲向乙還款”,據此判斷,這屬于一般保證。因此,本案應當適用關于一般保證的法律規(guī)定?!稉7ń忉尅返?25條規(guī)定:“一般保證的債權人向債務人和保證人一并提起訴訟的,人民法院可以將債務人和保證人列為共同被告參加訴訟?!睋?,A當選。又根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第53條規(guī)定:“因保證合同糾紛提起的訴訟,債權人向保證人和被保證人一并主張權利的,人民法院應當將保證人和被保證人列為共同被告;債權人僅起訴保證人的,除保證合同明確約定保證人承擔連帶責任的外,人民法院應當通知被保證人作為共同被告參加訴訟;債權人僅起訴被保證人的,可只列被保證人為被告?!盉C當選。
64.下列哪些案件適用簡易程序審理是錯誤的?
A.甲欠乙借款2萬元,現(xiàn)甲不知去向,乙向法院提起訴訟,要求償還貸款,法院決定適用簡易程序
B.丙與丁因加工承攬合同糾紛,法院組成合議庭審理該案,審理中審判長認為此案事實清楚,雙方當事人爭議不大,決定將該案改為簡易程序審理
C.法院對戊與己離婚案作出一審判決,己不服提起上訴,上級法院認為一審判決并無錯誤,決定適用簡易程序審理己的上訴
D.適用簡易程序審理的某案件在判決生效后,法院發(fā)現(xiàn)判決確有錯誤,決定對該案進行再審,并決定對該案的再審仍適用簡易程序
答案:ABCD
解析:《民事訴訟法》第142條對簡易程序作出了一般性的規(guī)定:“基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的簡單的民事案件,適用本章規(guī)定?!睋?,能夠適用該程序的,只有基層法院及其派出法庭而已,C當選。ABD則分別與《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第169、171、174條相違背:“起訴時被告下落不明的案件,不得適用簡易程序審理?!薄耙呀洶凑掌胀ǔ绦驅徖淼陌讣?,在審理過程中無論是否發(fā)生了情況變化,都不得改用簡易程序審理?!薄鞍l(fā)回重審和按照審判監(jiān)督程序再審的案件,不得適用簡易程序審理?!?
65.具有下列哪些情形的案件不適用督促程序?
A.債務人下落不明但有可供執(zhí)行的財產
B.債務已近履行期,義務人明確表示將不履行債務
C.勞務合同履行期限已界滿,債務人拒不提供勞務
D.債務已到期但數(shù)額尚不能確定
答案:ABCD
解析:《民事訴訟法》第191條第1款規(guī)定“債權人請求債務人給付金錢、有價證券,符合下列條件的,可以向有管轄權的基層人民法院申請支付令:(一)債權人與債務人沒有其他債務糾紛的;(二)支付令能夠送達債務人的?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第215、218條規(guī)定:“債權人向人民法院申請支付令,符合下列條件的,人民法院應予受理,并在收到申請后5日內通知債權人:(1)請求給付金錢或匯票、本票、支票以及股票、債券、國庫券、可轉讓的存款單等有價證券的;(2)請求給付的金錢或者有價證券已到期且數(shù)額確定,并寫明了請求所根據的事實、證據的;(3)債權人沒有對待給付義務的;(4)支付令能夠送達債務人的?!薄安环仙鲜鰲l件的,通知不予受理?!薄皞鶆杖瞬辉谖覈硟鹊?,或者雖在我國境內但下落不明的,不適用督促程序?!?
66.張中陽因房屋出租與王輝發(fā)生糾紛并訴至法院,法院判決王輝一個月內遷出張中陽的房屋。一個月后王輝拒不騰房,張中陽向法院申請強制執(zhí)行,在執(zhí)行過程中張中陽欲與王輝和解,將房子賣給王輝,他就有關事宜詢問了法院的執(zhí)行人員。執(zhí)行人員的下列解答,哪些是正確的?
A.判決已經生效,當事人要和解就必須先撤回執(zhí)行申請
B.雙方當事人應在執(zhí)行完畢后簽訂新合同而不應在執(zhí)行過程中和解
C,雙方當事人可以在執(zhí)行中自愿達成和解協(xié)議
D.如果王輝不履行和解協(xié)議的內容,張中陽可以申請恢復執(zhí)行
答案:CD
解析:《民事訴訟法》第207條規(guī)定:“在執(zhí)行中,雙方當事人自行和解達成協(xié)議的,執(zhí)行員應當將協(xié)議內容記入筆錄,由雙方當事人簽名或者蓋章?!薄耙环疆斒氯瞬宦男泻徒鈪f(xié)議的,人民法院可以根據對方當事人的申請,恢復對原生效法律文書的執(zhí)行?!?
67,美國A公司與中國B公司在履行合同過程中發(fā)生了糾紛。按合同中的仲裁條款,A公司向市國某仲裁委員會提交了仲裁申請。問該仲裁庭的組成可以有哪幾種方式?
A.由雙方當事人各自選定一名仲裁員,第三名仲裁員由當事人共同選定
B.三名仲裁員皆由當事人共同選定
C.三名仲裁員皆由當事人委托仲裁委員會主任指定
D.雙方當事人各自選定一名仲裁員,第三名仲裁員由當事人共同委托仲裁委員會主任指定
答案:ACD
解析:《仲裁法》第65條規(guī)定:“涉外經濟貿易、運輸和海事中發(fā)生的糾紛的仲裁,適用本章規(guī)定。本章沒有規(guī)定的,適用本法其他有關規(guī)定。”《仲裁法》第7章“涉外仲裁的特別規(guī)定”未涉及仲裁庭的組成,故適用一般規(guī)定?!吨俨梅ā返?1條規(guī)定:“當事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭的,應當各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員,第三名仲裁員由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。第三名仲裁員是首席仲裁員?!薄爱斒氯思s定由一名仲裁員成立仲裁庭的,應當由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定仲裁員。”
68. 甲、乙兩廠簽訂一份加工承攬合同,并在合同中寫明了仲裁條款。后因甲廠加工的產品質量達不到合同的要求,乙廠遂向法院起訴。法院受理了該案,在法院辯論過程中,甲廠提出依合同中的仲裁條款,法院對該案沒有管轄權。下列對該案的處理意見中哪些是錯誤的?
A.法院應當中止審理,待確定仲裁條款是否有效后再決定是否繼承審理
B.法院應當繼續(xù)審理
C.法院應當與仲裁機構協(xié)商解決管轄權問題
D.法院應當征求乙廠對管轄權的意見,并依乙廠的意見決定是否繼續(xù)審理
答案:ACD
解析:依據《仲裁法》第26條規(guī)定:“當事人達成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的,人民法院應當駁回起訴,但仲裁協(xié)議無效的除外;另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的,視為放棄仲裁協(xié)議,人民法院應當繼續(xù)審理。 ”所以B是不應選的。
69.在民事訴訟中,不可以作為委托代理人的人包括哪些?
A.受過刑事處罰的人
B.限制行為能力的人
C.可能損害被代理人利益的人
D.人民法院認為不宜作訴訟代理人的人
答案:BCD
解析:本題考的是委托代理人的資格限制?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第68條規(guī)定:“除律師、當事人的近親屬、有關的社會團體或者當事人所在單位推薦的人之外,當事人還可以委托其他公民為訴訟代理人。但無民事行為能力人、限制民事行為能力人或者可能損害被代理人利益的人以及人民法院認為不宜作訴訟代理人的人,不能作為訴訟代理人?!盉、C、D當選。
70.在民事訴訟中,可以適用留置送達的訴訟文書和法律文書包括哪些?
A.人民法院的判決書
B.人民法院的裁定書
C.人民法院的調解書
D.出庭通知書
答案:ABD
解析:本題考留置送達的文書種類?!睹袷略V訟法》第79條規(guī)定:“受送達人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的,送達人應當邀請有關基層組織或者所在單位的代表到場,說明情況,在送達回證上記明拒收事由和日期,由送達人、見證人簽名或者蓋章,把訴訟文書留在受送達人的住所,即視為送達?!睋?,訴訟文書原則上能夠適用留置送達,例外情況需要特別規(guī)定。只有調解書為其中例外,《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第84條規(guī)定:“調解書應當直接送達當事人本人,不適用留置送達。當事人本人因故不能簽收的,可由其指定的代收人簽收?!?
71.對下列哪些案件,二審人民法院可以采取書面審理方式運行作出判決?
A.被告在一審中提出了管轄權異議,一審法院駁回了被告的異議,被告不服提起上訴
B.二審法院對原告上訴請求審查后認為原告的請求明顯個成立
C.被告在上訴時提交了其剛剛找到的合同原件
D.在一審中應當回避的人員沒有回避
答案:ABD
解析:《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第188條規(guī)定:“第二審人民法院對下列上訴案件,可以依照民事訴訟法第152條的規(guī)定逕行判決、裁定:(1)一審就不予受理、駁回起訴和管轄權異議作出裁定的案件;(2)當事人提出的上訴請求明顯不能成立的案件;(3)原審裁判認定事實清楚,但適用法律錯誤的案件;(4)原判決違反法定程序,可能影響案件正確判決,需要發(fā)回重審的案件?!?
72.孔某在A市甲區(qū)擁有住房二間,在孔某外出旅游期間,位于A市乙區(qū)的建筑工程隊對孔某隔瑩李某房屋進行翻修;在翻修過程中,施工隊不慎將孔某家的山墻磚塊碰掉,磚塊落入孔某家中,損壞電視機等家用物品??啄陈糜位貋砗蟀l(fā)現(xiàn)此情,遂交涉,但未獲結果??啄诚蛞覅^(qū)法院起訴。乙區(qū)法院認為甲區(qū)法院審理更方便,故根據被告申請裁定移送至甲區(qū)法院,甲區(qū)法院卻認為由乙區(qū)法院審理更便利,不同意接受移送。以下哪些說法是正確的?
A.甲、乙二區(qū)對本案都有管轄權
B.向何法院起訴,由原告選擇決定
C.乙區(qū)法院的移送管轄是錯誤的
D.甲區(qū)法院不得再自行移送,如果認為無管轄權,應報A市中級法院指定管轄
答案:ABCD
解析:《民事訴訟法》第29條規(guī)定:“因侵權行為提起的訴訟,由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。”甲乙二區(qū)分別是侵權行為地與被告住所地?!睹袷略V訟法》第35條規(guī)定:“兩個以上人民法院都有管轄權的訴訟,原告可以向其中一個人民法院起訴;原告向兩個以上有管轄權的人民法院起訴的,由最先立案的人民法院管轄?!薄睹袷略V訟法》第36條規(guī)定:“人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的,應當移送有管轄權的人民法院,受移送的人民法院應當受理。受移送的人民法院認為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的,應當報請上級人民法院指定管轄,不得再自行移送?!蓖瑫r,根據第35、36條規(guī)定,有管轄權的法院不得將案件移送到其他法院,因此ABCD都選。
73.吳某大學畢業(yè)后到武漢自謀職業(yè),由武漢市人才交流服務中心推薦到某信息中心工作。吳某到該中心正式上班后,雙方并未簽訂聘用合同。上班不久,吳某生病住院,花去醫(yī)療費若干。該信息中心以未簽勞動合同為由拒付醫(yī)療費。吳某應如何請求解決?
A.吳某必須首先向該信息中心勞動爭議調解委員會申請調解;調解不成,可向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁
B.吳某可直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,無須先行經過調解
C.吳某只能向法院起訴,因為其與用人單位未簽仲裁協(xié)議
D.吳某必須先向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,對此仲裁裁決不服,方可向法院起訴
答案:BD
解析:《仲裁法》第77條規(guī)定:“勞動爭議和農業(yè)集體經濟組織內部的農業(yè)承包合同糾紛的仲裁,另行規(guī)定?!眲趧訝幾h的“另行規(guī)定”在《勞動法》第79條:“勞動爭議發(fā)生后,當事人可以向本單位勞動爭議調解委員會申請調解;調解不成,當事人一方要求仲裁的,可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。當事人一方也可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。對仲裁裁決不服的,可以向人民法院提起訴訟?!?BR> 74.根據我國《海事訴訟特別程序法》的規(guī)定,下列哪些案件屬于海事法院專屬管轄?
A.因港口作業(yè)糾紛提起的訴訟
B.因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質造成海域污染損害提起的訴訟
C.因海上生產、作業(yè)或拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟
D.因在我國領域和有管轄權的海域履行的誨洋勘探開發(fā)合同糾紛提起的訴訟
答案:ABCD
解析:《海事訴訟特別程序法》第7條規(guī)定:“下列海事訴訟,由本條規(guī)定的海事法院專屬管轄:(一)因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟,由港口所在地海事法院管轄;(二)因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質,海上生產、作業(yè)或者拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟,由污染發(fā)生地、損害結果地或者采取預防污染措施地海事法院管轄;(三)因在中華人民共和國領域和有管轄權的海域履行的海洋勘探開發(fā)合同糾紛提起的訴訟,由合同履行地海事法院管轄。”
75.《民事訴訟法》第125條第1款規(guī)定“當事人在法庭上可以提出新的證據”。該“新的證據”所指的是下列哪些情形?
A.當事人在訴訟之前就持有,但在一審訴訟過程中一直沒有向人民法院提供,到二審程序時,當事人才向人民法院出示的證據
B.當事人在舉證期限屆滿后才發(fā)現(xiàn)的證據
C.當事人在二審中向人民法院提供的在一審定審結束后才發(fā)現(xiàn)的證據
D.當事人在舉證期限內因主觀原因未能在舉證期限內提供,但在法庭開庭時向法庭出示的證據
答案:BC
解析:《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》第41條規(guī)定:“《民事訴訟法》第125條第1款規(guī)定的”新的證據“,是指以下情形:(一)一審程序中的新的證據包括:當事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據;當事人確因客觀原因無法在舉證期限內提供,經人民法院準許,在延長的期限內仍無法提供的證據;(二)二審程序中的新的證據包括:一審庭審結束后新發(fā)現(xiàn)的證據;當事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調查取證未獲準許,二審法院經審查認為應當準許并依當事人申請調取的證據?!?
76.下列哪些證據不能單獨作為認定案件事實的證據?
A.當事人李某的妻子袁某向法院作出的有利于李某的證言
B.原告陳某向法院提交的其采用偷錄方法錄下的用以證明被告劉某欠其5000人民幣的錄音帶,該錄音帶部分關鍵詞的錄音聽不清楚
C.由未成年人所作出的各類證言
D.原告提出的字跡清晰的合同文書復印件,但該合同文書的原件已丟失,且被告不承認其與原告存在有該合詞文書復印件所表述的法律關系
答案:ABD
解析:《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》第69條規(guī)定:“下列證據不能單獨作為認定案件事實的依據:(一)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言;(二)與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言;(三)存有疑點的視聽資料;(四)無法與原件、原物核對的復印件、復制品;(五)無正當理由未出庭作證的證人證言。”根據第1項,并非所有未成年人所作的證言皆不能單獨作為認定案件事實的依據。
77.不能適用企業(yè)法人破產還債程序的單位、組織和個人有哪些?
A.甲國營企業(yè)與乙國營企業(yè)共同投資成立的聯(lián)合企業(yè)
B.個體工商戶
C.中外合資企業(yè)
D.農村承包經營戶
答案:ABD
2007年《民事訴訟法》修訂之前,第206條規(guī)定:“全民所有制企業(yè)的破產還債程序適用中華人民共和國企業(yè)破產法的規(guī)定。不是法人的企業(yè)、個體工商戶、農村承包經營戶、個人合伙,不適用本章規(guī)定?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第240條規(guī)定:“具有法人資格的集體企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、私人企業(yè)以及設在中國領域內的中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)和外資企業(yè)等,適用企業(yè)法人破產還債程序?!薄奥?lián)營企業(yè)中的聯(lián)營各方均為全民所有制企業(yè)的,該聯(lián)營企業(yè)的破產不適用企業(yè)法人破產還債程序?!?
根據《企業(yè)破產法》第2條的規(guī)定,企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?,并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的,依照本法規(guī)定清理債務。第132條 其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的清算,屬于破產清算的,參照適用本法規(guī)定的程序。因此,破產法的適用范圍是企業(yè)法人,這其中不僅包括國有企業(yè)法人,同時包括承擔有限責任的其他所有制的企業(yè)法人,即破產法現(xiàn)在的適用范圍已經擴大到所有的具有法人資格的企業(yè),不再區(qū)分是否為全民所有制企業(yè),這其中包括具有法人資格的集體企業(yè)、民營企業(yè)以及設在中國領域內的中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)和外資企業(yè)等。所以本題正確答案按照現(xiàn)在的法律來講,應該是B和D.至于A選項,因為新修訂的《民事訴訟法》將關于“企業(yè)破產還債程序”的規(guī)定刪除了,但是《企業(yè)破產法》又沒有相關的新的規(guī)定,因此A選項可以不再考慮,以后的考試不會出現(xiàn)類似的選項。
78.根據我國仲裁法和民事訴訟法的規(guī)定,出現(xiàn)下列哪些情形時,人民法院對仲裁裁決不予執(zhí)行?
A.載有仲裁條款的合同被確認無效
B.一方當事人申請執(zhí)行裁決,另一方當事人申請撤銷仲裁裁決
C.仲裁裁決書認定事實的主要證據不足
D.仲裁庭的組成違反法定程序
答案:CD
解析:《仲裁法》第63條規(guī)定:“被申請人提出證據證明裁決有民事訴訟法第213條第2款規(guī)定的情形之一的,經人民法院組成合議庭審查核實,裁定不予執(zhí)行?!薄睹袷略V訟法》第213條第2款的規(guī)定是:“被申請人提出證據證明仲裁裁決有下列情形之一的,經人民法院組成合議庭審查核實,裁定不予執(zhí)行:(一)當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的;(二)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構無權裁決的;(三)仲裁庭的組成或者仲裁程序違反法定程序的;(四)認定事實的主要證據不足的;(五)適用法律確有錯誤的;(六)仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁決行為的?!绷硗猓摋l第3款還規(guī)定:“人民法院認定執(zhí)行該裁決違背社會公共利益的,裁定不予執(zhí)行。”
79.根據我國民事訴訟法規(guī)定,涉外民事訴訟中關于期間的特別規(guī)定適用于下列哪些當事人?
A.居住在我國領域內的外籍當事人
B.居住在我國領域外的外籍當事人
C.居住在我國領域內的中國籍當事人
D.居住在我國領域外的中國籍當事人
答案:BD
解析:《民事訴訟法》第246、247條分別規(guī)定:“被告在中華人民共和國領域內沒有住所的,人民法院應當將起訴狀副本送達被告,并通知被告在收到起訴狀副本后30日內提出答辯狀。被告申請延期的,是否準許,由人民法院決定?!薄霸谥腥A人民共和國領域內沒有住所的當事人,不服第一審人民法院判決、裁定的,有權在判決書、裁定書送達之日起30日內提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后,應當在30日內提出答辯狀。當事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀,申請延期的,是否準許,由人民法院決定?!彼鼈兯m用的主體皆是“在中華人民共和國領域內沒有住所”的當事人?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第311條規(guī)定:“當事人雙方分別居住在我國領域內和領域外,對第一審人民法院判決、裁定的上訴期,居住在我國領域內的為民事訴訟法第147條所規(guī)定的期限;居住在我國領域外的為30日。雙方的上訴期均已屆滿沒有上訴的,第一審人民法院的判決、裁定即發(fā)生法律效力?!惫蔬xBD.