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    司法考試民事訴訟法指導(dǎo):民事訴訟法指南二

    來(lái)源:國(guó)家司法考試培訓(xùn)網(wǎng) 2009年5月5日
    第二篇 審判程序
    二十九、重點(diǎn)法條:
    第108條。
    相關(guān)法條:本法第111條第(七)項(xiàng);《民訴意見》第139、150--153條。
    意思分解:
    1、 務(wù)求掌握第108條起訴合格的四個(gè)條件,應(yīng)注意:
    (1) 原告適格的條件是與本案與直接利害關(guān)系,對(duì)此應(yīng)作正確理解。
    原告屬于民事訴訟當(dāng)事人之一。民事訴訟當(dāng)事人有狹義與廣義之分。狹義的當(dāng)事人僅拽原告與被告,廣義當(dāng)事人包括原告、被告、共同訴訟人、第三人等。就大多數(shù)情形而言,當(dāng)事人(包括原告)是發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)的民事法律關(guān)系主體,是為了保護(hù)自身的權(quán)益參加訴訟的,與案件審理結(jié)果有直接的利害關(guān)系。但也有少數(shù)情形,當(dāng)事人起訴或被訴,并非是由于他們本的民事權(quán)益發(fā)生了糾紛,而是因?yàn)橐罁?jù)法律的規(guī)定地他人的民事權(quán)益負(fù)有照顧、保管之責(zé)。這些非實(shí)體權(quán)利義務(wù)主本成為當(dāng)事人須有法律的特別規(guī)定。包括:
    A清算組織;
    B失喧人的財(cái)產(chǎn)代管人;
    C遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人;
    D為保護(hù)死者名譽(yù)權(quán)而起訴的死者的近親屬。
    (2) 第2個(gè)條件是要求"有明確的被告"而非"正確的被告",注意二者的區(qū)別。
    (3) 第四個(gè)條件是符合受訴法院主管和管轄范圍。主管不同于管轄的概念,它是指法院受理民事案件的權(quán)限。也就是確定法院與其他國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體之間解決民事糾紛的分工和權(quán)限。
    2、 某一個(gè)起訴不符合第108條的規(guī)定,稱為起訴不合格,其法律后果體現(xiàn)在《民訴意見》第129條第1款上,即不予受理,而非駁回起訴。只有立案后才發(fā)現(xiàn)起訴不合格時(shí),才裁定駁回起訴。
    3、 注意《民訴意見》第151--153條應(yīng)予受理與駁回起訴的各種情形,這3個(gè)條文亦為律考熱點(diǎn)。
    不要混淆:
    注意第111條第(七)項(xiàng)不予受理的特殊規(guī)定,以及《民訴意見》第150條例外規(guī)定和第144條第2款的比照適用規(guī)定。
    三十、重點(diǎn)法條:
    第120條。
    第134條。
    第135條。
    相關(guān)法條:《民訴意見》第164條。
    意思分解:
    1、 不公開審理的兩類情形(第120條):
    (1) 涉及國(guó)家秘密、個(gè)人隱私及法律另有規(guī)定的三種情形,為法定的不公開審理。
    (2) 離婚、涉及商業(yè)秘密的二種情形,當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的,可以(而非應(yīng)當(dāng))不公開審理。
    2、 宣判的兩種形式(第134條第2款):當(dāng)庭與定期。
    3、 審限期間(第135條)及其范圍(《民訴意見》第164條):
    (1) 注意區(qū)分本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)與上級(jí)法院批準(zhǔn)的不同情形:
    (2) 注意審限的起、止日期(《民訴意見》第164條);
    不要混淆:
    1、 無(wú)論公開或不公開審理,都應(yīng)公開宣判(第134條第1款)。
    2、 特別注意第134條條4款:一定判決離婚,一方當(dāng)事人在上訴期間結(jié)婚的,應(yīng)為無(wú)效婚姻。 
    三十一、重點(diǎn)法條:
    第122條。
    相關(guān)法條:《民訴意見》第155條。
    意思分解:
    1、 開庭3日前通知有關(guān)訴訟參與人。
    2、 公開審理的,應(yīng)公告有關(guān)案件情況。
    3、 特別掌握《民訴意見》第155條,不同訴訟參與人的通知方式的不同:傳票與通知書各適用于哪些人;注意對(duì)代理律師不得適用傳票。
    三十二、重點(diǎn)法條:
    第126條。
    相關(guān)法條:《民訴意見》第156條。
    意思分解:
    重點(diǎn)掌握《民訴意見》第156條的內(nèi)容:
    1、 識(shí)記可以合并審理的3大事項(xiàng)。
    2、 合并審理的事項(xiàng)提出的時(shí)間:案件受理后,法院辯論結(jié)束前。
    三十三、重點(diǎn)法條:
    第129條。
    第130條。
    第131條。
    相關(guān)法條:《民訴意見》第144、158--162條。
    意思分解:
    1、 總結(jié)《民事訴訟法》及《民訴意見》的有關(guān)規(guī)定,按撤訴處理的情形有:
    (1) 原告或上訴人未按期交納訴訟費(fèi)用;
    (2) 原告經(jīng)傳喚,無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭;
    (3) 原告未經(jīng)法庭許可中途退庭;
    (4) 原告應(yīng)預(yù)交而未預(yù)交案件受理費(fèi),人民法院通知其預(yù)交,通知后仍不交納,或申請(qǐng)緩、減、免未獲人民法院的批準(zhǔn)仍不交納訴訟費(fèi)用的;
    (5) 無(wú)民事行為能力的原告的法定代理經(jīng)法院傳票傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的;
    (6) 有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人經(jīng)法院傳票傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的,或未經(jīng)法庭許可中途退庭的。
    2、 缺席判決的情形包括:
    (1) 原告不出庭或中途退庭,被告提出反訴的;
    (2) 被告經(jīng)傳票傳喚,無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的,或未經(jīng)法院許可中途退庭的;
    (3) 法院裁定不準(zhǔn)撤訴,原告經(jīng)傳票傳喚,無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的;
    (4) 在貸貸案件中,債權(quán)人起訴時(shí),債務(wù)人正東不明的,人民法院受理案件后公告?zhèn)魇穫鶆?wù)人應(yīng)訴。公告期滿債務(wù)人仍不應(yīng)訴,借貸關(guān)系明確的,經(jīng)審理后可缺席判決。 在審理中債務(wù)人出走,下落不明,借貸關(guān)系明確的,可缺席判決。
    缺席判決與對(duì)席判決具有同等法律效力。
    不要混淆:
    撤訴是當(dāng)事人行使處分權(quán)的表現(xiàn),分為申請(qǐng)撤訴一按訴的條件是:
    1、 申請(qǐng)人限于原告、上訴人及其法定代理人,有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人也可提出撤訴申請(qǐng)。
    2、 撤訴必須合法,撤訴申請(qǐng)的時(shí)間必須是在法院受理之后,宣告判決之前,且申請(qǐng)撤訴不得規(guī)避法律。
    3、 撤訴必須是由人民法院作出裁定。
    有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟后,原告申請(qǐng)撤訴獲準(zhǔn)后,有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人作為另案原告,原案原告、被告作為另案被告,訴訟另行進(jìn)行。 
    撤訴的法律后果有三,不論是申請(qǐng)撤訴還是撤訴處理,其后果相同:
    (1) 法院裁定準(zhǔn)許的,會(huì)直接引起終結(jié)訴訟程序。
    (2) 訴訟時(shí)效重新計(jì)算,原告在訴訟時(shí)效期間內(nèi)再次起訴的,人民法院應(yīng)予受理。
    (3) 訴訟費(fèi)用由原告或上訴人負(fù)擔(dān)。
    三十四、重點(diǎn)法條:
    第132條。
    第136條。
    第137條。
    意思分解:
    識(shí)記并努力區(qū)分延期審理,中止訴訟,終結(jié)訴訟的各種情形。律考多有教師讓考生區(qū)分某一種情形下應(yīng)延期審理,中止訴訟,還是終結(jié)訴訟。基于這一考查角度,考生應(yīng)努力熟悉各種情形的歸屬。 
    三十五、重點(diǎn)法條:
    第138條。
    第139條。
    第140條。
    相關(guān)法條:《民訴意見》第166條。
    意思分解:
    1、 了解判決收的內(nèi)容包括哪四項(xiàng),以及署名人包括哪些人。
    2、 重點(diǎn)掌握可以上訴的3類裁定。
    3、 注意可以作部分判決(第139條)。
    不要混淆:
    1、 了解判決、裁定、決定不同適用范圍。
    2、 基層人民法院的激出法庭作出的裁決書,應(yīng)加蓋基層人民法院的印章;對(duì)其不服的,應(yīng)向中級(jí)人民法院上訴。
    三十六、重點(diǎn)法條:
    第141條。
    第158條。
    意思分解:
    生效裁決的種類共有三種:
    1、 最高院的裁決; 
    2、 未上訴的一審裁決;
    3、 二審裁決。
    以上三類裁決也是提起再審的對(duì)象。
    三十七、重點(diǎn)法條:
    第133條。
    相關(guān)法條:《民訴意見》第163條。
    意思分解:
    1、 了解第133條關(guān)于法庭記錄的補(bǔ)正及署名規(guī)則:
    (1) 當(dāng)事人及其他訴訟參與人均有權(quán)申請(qǐng)被正;
    (2) 法庭筆錄的署名人包括當(dāng)事人及其他訴訟參與人。
    2、 重點(diǎn)掌握作為律考難點(diǎn)和熱點(diǎn)的《民訴意見》第163條。切記切記!
    不要混淆:
    1、 依《民訴意見》第163條規(guī)定,原審人民法院自己發(fā)現(xiàn)一審判決錯(cuò)誤的,不得徑得補(bǔ)正,而只能依二審程序或?qū)徟斜O(jiān)督程序改正之,這正是判決既羊力的表現(xiàn)之一。
    2、 依第140條第(七)項(xiàng)等規(guī)定,被正判決書中的筆誤,應(yīng)另行制作一份裁定書,提出判決收中的筆誤所在,不應(yīng)再制作一份判決書,也不得徑直在原判決心書改正。
    三十八、重點(diǎn)法條:
    第142條。
    第143條。
    第146條。
    相關(guān)法條:《民訴意見》第169、170--174條。
    意思分解:
    簡(jiǎn)易程序一直是律考的重點(diǎn),如2000年律考有關(guān)簡(jiǎn)易程序的試題分值即不下3分,故應(yīng)重點(diǎn)掌握。
    1、 特別注意掌握簡(jiǎn)易程序的適用范圍
    簡(jiǎn)易程序的適用范圍,即哪些法院審理哪些案件適用簡(jiǎn)易程序。具體而言,應(yīng)同時(shí)具備以下3個(gè)條件:
    (1) 基層愉民法院及其派出法庭: 
    (2) 審理第一審案件;
    (3) 事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的簡(jiǎn)單的民事案件。
    但以下3種案件不得適用簡(jiǎn)易程序:
    (1) 起訴時(shí)被告不落不明的;
    (2) 已經(jīng)按照普通程序?qū)徖淼模?
    (3) 發(fā)回重審和按照審判監(jiān)督程序?qū)徖淼摹?
    2、 掌握簡(jiǎn)易程序的特點(diǎn):
    (1) 可口頭起訴;
    (2) 雙方當(dāng)事人同時(shí)到庭的,可當(dāng)即審理;
    (3) 傳喚方式簡(jiǎn)便;
    (4) 審了僅三個(gè)月,且不得延長(zhǎng); 
    (5) 裁決書加蓋基層人民法院印章,而不得以人民法院印章代替之。
    不要混淆:
    簡(jiǎn)易程序是與普通程序并存地獨(dú)立的第一審程序之一,并非普通程序的附屬性程序或者輔助性程序。 
    三十九、重點(diǎn)法條:
    第147條。
    第149條。
    相關(guān)法條:《民訴意見》第177條。
    意思分解:
    1、 提起上訴的期間區(qū)分判決與裁定兩種情況,又不同于刑事訴訟法的上訴期間(第147條)。
    2、 提起上訴的兩種渠道(第149條)。
    3、 重點(diǎn)注意《民訴意見》第177條,必要共青團(tuán)訴訟人中一部分人上訴的處理,又分三種情形: 
    (1) 公對(duì)與對(duì)方的權(quán)利義務(wù)分擔(dān)不服的,對(duì)方為被上訴人;
    (2) 僅對(duì)共同訴訟人之間的權(quán)利義務(wù)分擔(dān)不服的同一方當(dāng)事人為被上訴人;
    (3) 對(duì)以上兩種權(quán)利義務(wù)分擔(dān)均有意見的,未上訴的其他當(dāng)事人均為被上訴人。
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