96.如果甲在向丙提起訴訟前,已經(jīng)向乙提起了要求返還借款的訴訟,在甲對乙提起的訴訟裁決發(fā)生法律效力以前,法院對甲與丙之間的訴訟應(yīng)當(dāng)如何處理?
A.延期審理
B.中止該訴訟
C.終結(jié)該訴訟
D.繼續(xù)訴訟,作出判決
答案:B
解析:依《合同法解釋(一)》第15條規(guī)定,債權(quán)人向人民法院起訴債務(wù)人以后,又向同一人民法院對次債務(wù)人提起代位權(quán)訴訟,符合本解釋第十三條的規(guī)定和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定的起訴條件的,應(yīng)當(dāng)立案受理;不符合本解釋第十三條規(guī)定的,告知債權(quán)人向次債務(wù)人住所地人民法院另行起訴。受理代位權(quán)訴訟的人民法院在債權(quán)人起訴債務(wù)人的訴訟裁決發(fā)生法律效力以前,應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十六條第(五)項的規(guī)定中止代位權(quán)訴訟。
97.法院如果判決丙支付貨款,那么以下何種做法是正確的?
A.判決丙直接將貨款60萬元交付給甲,甲扣除50萬元及利息后,將余下的錢支付給乙
B.判決丙直接將貨款60萬元交付給乙,乙將50萬元并加上利息支付給甲
C.判決丙直接將50萬元及利息支付給甲,并將剩下的10萬元貨款支付給乙
D.判決丙將50萬元及利息支付給甲
答案:D
解析:根據(jù)《合同法解釋(一)》第20條規(guī)定,債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的,由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù),債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。
(五)
患者甲與某醫(yī)院發(fā)生醫(yī)療糾紛。甲認(rèn)為由于該醫(yī)院誤診,導(dǎo)致其疾病沒有及時得到治療,造成了財產(chǎn)和精神上的損害,故向法院提起訴訟,要求醫(yī)院承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。甲提出病歷和X光片保存在醫(yī)院,只要醫(yī)院出示病歷和X光片就可以證明醫(yī)院對此負(fù)有責(zé)任。請回答以下98-100題。
98.原告對以下何種爭議事實負(fù)有舉證責(zé)任?
A.甲在該醫(yī)院就診的事實
B.醫(yī)療行為與損害事實之間是否存在因果關(guān)系的事實
C.損害數(shù)額
D.醫(yī)生診斷時是否存在過錯的事實
答案:AC
解析:根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條第(八)項的規(guī)定:“因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟,由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任”。關(guān)于損害事實的證明就沒有倒置,仍然由權(quán)利人即受害人加以證明。
99.如果X光片在本案作為證據(jù),則該證據(jù)屬于民事訴訟法規(guī)定的何種證據(jù)?
A.物證
B.書證
C.視聽資料
D.鑒定結(jié)論
答案:C
解析:視聽資料,是指利用錄音、錄像等技術(shù)手段反映的聲音、圖像以及電子計算機(jī)儲存的數(shù)據(jù)證明案件事實的證據(jù)。
100.假設(shè)醫(yī)院提出甲的病歷等有關(guān)資料因醫(yī)院工作人員保管不善而丟失,無法提供,以下何種說法是正確的?
A.原告不能提出其他證據(jù)證明醫(yī)院有責(zé)任時,原告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)敗訴的后果
B.法院不考慮病歷等有關(guān)資料的證據(jù)意義,根據(jù)其他有關(guān)證據(jù)認(rèn)定事實
C.由于病歷等有關(guān)資料保存在醫(yī)院,在醫(yī)院無正當(dāng)理由拒不提供該資料時,法院就可以推定原告的相關(guān)主張成立
D.法院只有在查清案件的事實基礎(chǔ)上才能作出判決,如果由于該資料丟失,導(dǎo)致案件主要事實不清,法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴
答案:C
解析:證明責(zé)任,又稱舉證責(zé)任,是指當(dāng)作為裁判基礎(chǔ)的法律要件事實在訴訟中處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)時,一方當(dāng)事人因此而承擔(dān)的訴訟上的不利后果。依《民事證據(jù)規(guī)定》第75條規(guī)定, 有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供,如果對方當(dāng)事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人,可以推定該主張成立。
?。?004年)
(四)
某紡織公司訴某服裝公司欠款20萬元,法院判決紡織公司勝訴,執(zhí)行過程中法院發(fā)現(xiàn)服裝公司無力償還,但某商場欠服裝公司貨款10萬元,早已到期,一直未還。請回答以下94-97題。
94.此種情況下,誰可以提出執(zhí)行商場的到期債務(wù)?
A.紡織公司
B.服裝公司
C.法院依職權(quán)主動執(zhí)行
D.法院征得商場同意予以執(zhí)行
答案:AB
解析:《合同法》第73條第1款規(guī)定,因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán),但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。
95.法院如果執(zhí)行商場對服裝公司的到期債務(wù),應(yīng)當(dāng)通知商場向誰履行?
A.紡織公司
B.服裝公司
C.紡織公司或服裝公司
D.向法院交付,然后再由法院轉(zhuǎn)交
答案:A
解析:《合同法解釋(一)》第20條規(guī)定,債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的,由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù),債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。
96.商場在履行通知指定的期間內(nèi)提出異議的,法院應(yīng)當(dāng)如何處理?
A.對異議進(jìn)行審查,異議成立的,停止執(zhí)行
B.對異議進(jìn)行審查,異議不成立的,予以強(qiáng)制執(zhí)行
C.對異議不進(jìn)行審查,但也不得強(qiáng)制執(zhí)行
D.商場對債務(wù)部分承認(rèn)、部分有異議的,可以對其承認(rèn)的部分強(qiáng)制執(zhí)行
答案:CD
解析:《最高院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》第63條規(guī)定,第三人在履行通知指定的期間內(nèi)提出異議的,人民法院不得對第三人強(qiáng)制執(zhí)行,對提出的異議不進(jìn)行審查。第64條規(guī)定,第三人提出自己無履行能力或其與申請執(zhí)行人無直接法律關(guān)系,不屬于本規(guī)定所指的異議。第三人對債務(wù)部分承認(rèn)、部分有異議的,可以對其承認(rèn)的部分強(qiáng)制執(zhí)行。
97.商場如提出下列意見,何者不構(gòu)成異議?
A.商場與紡織公司之間不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系
B.商場沒有償還能力
C.商場與服裝公司之間互有債務(wù)拖欠,債務(wù)抵消后,商場不欠服裝公司款項
D.服裝公司的服裝不合格,商場對所欠服裝公司10萬元的貨款不同意支付
答案:AB
解析:《最高院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》第63條規(guī)定,第三人在履行通知指定的期間內(nèi)提出異議的,人民法院不得對第三人強(qiáng)制執(zhí)行,對提出的異議不進(jìn)行審查。第64條規(guī)定,第三人提出自己無履行能力或其與申請執(zhí)行人無直接法律關(guān)系,不屬于本規(guī)定所指的異議。第三人對債務(wù)部分承認(rèn)、部分有異議的,可以對其承認(rèn)的部分強(qiáng)制執(zhí)行。
(五)
某省電視劇制作中心攝制的作品《星空》正式播出前,鄰省的某音像公司制作了盜版光盤。制作中心發(fā)現(xiàn)后即向音像公司所在地的某區(qū)法院起訴,并在法院立案后,請求法院裁定音像公司停止生產(chǎn)光盤。音像公司在接到應(yīng)訴通知書及停止生產(chǎn)光盤的裁定后,認(rèn)為自己根本不是盜版,故繼續(xù)生產(chǎn)光盤。請回答以下98-100題。
98.對于本案,何種確定管轄的方式是正確的?
A.以被告所在地確定管轄法院
B.以該光盤銷售地確定管轄法院
C.以光盤生產(chǎn)地確定管轄法院
D.以原告所在地確定管轄
答案:ABC
解析:《民事訴訟法》第29條規(guī)定,因侵權(quán)行為提起的訴訟,由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見第28條規(guī)定,民事訴訟法第29條規(guī)定的侵權(quán)行為地,包括侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。
99.法院裁定音像公司停止生產(chǎn)光盤是什么措施?
A.訴前財產(chǎn)保全
B.訴訟財產(chǎn)保全
C.證據(jù)保全
D.先予執(zhí)行
答案:D
解析:《民事訴訟法》第97條規(guī)定,人民法院對下列案件,根據(jù)當(dāng)事人的申請,可以裁定先予執(zhí)行:①追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的;②追索勞動報酬的;③因情況緊急需要先予執(zhí)行的?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第107條規(guī)定,民事訴訟法第97條第③項規(guī)定的緊急情況,包括:①需要立即停止侵害、排除妨礙的;②需要立即制止某項行為的;③需要立即返還用于購置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具貨款的;④追索恢復(fù)生產(chǎn)、經(jīng)營急需的保險理賠費的。
100.被告在法院作出停止生產(chǎn)光盤的裁定后仍繼續(xù)生產(chǎn),法院可如何處理
A.盡快判決被告敗訴并開始執(zhí)行
B.采取強(qiáng)制執(zhí)行措施
C.對主要負(fù)責(zé)人或直接責(zé)任人員實施拘留
D.對音像公司處以罰款
答案:BCD
解析:依《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第254條,B對,依《民事訴訟法》第102條第1款第(六)項及該條第2款,C對D對。
(2005年)
?。ㄋ模?
海云公司與金辰公司簽訂了一份裝飾工程合同。合同約定:金辰公司包工包料,負(fù)責(zé)完成海云公司辦公大樓的裝飾工程。事后雙方另行達(dá)成了補(bǔ)充協(xié)議,約定因該合同的履行發(fā)生糾紛,由某仲裁委員會裁決。在裝飾工程竣工后,質(zhì)檢單位鑒定復(fù)合地板及磁磚系不合格產(chǎn)品。海云公司要求金辰公司返工并賠償損失,金辰公司不同意,引發(fā)糾紛。請回答以下93-96題。
93.假設(shè)某法院受理了海云公司的起訴,金辰公司應(yīng)訴答辯,海云公司在首次開庭時,向法院提交了仲裁協(xié)議,對此,該法院應(yīng)如何處理?
A.裁定駁回海運公司的起訴
B.裁定不予受理,告知當(dāng)事人通過仲裁方式解決
C.裁定將案件移送仲裁機(jī)構(gòu)處理
D.繼續(xù)審理本案
答案:D
解析:根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第148條,當(dāng)事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,對方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的,視為該人民法院有管轄權(quán)。根據(jù)《仲裁法》第26條,當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的,視為放棄仲裁協(xié)議,人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。本題題干的假設(shè)正屬于這種情形,因此,正確選項是D.A、B、C選項為錯誤選項。
94.假設(shè)某法院受理本案后,金辰公司在答辯中提出雙方有仲裁協(xié)議,法院應(yīng)如何處理?
A.裁定駁回起訴
B.裁定不予受理
C.審查仲裁協(xié)議,作出是否受理本案的決定書
D.不審查仲裁協(xié)議,視為人民法院有管轄權(quán)
答案:A
解析:根據(jù)《仲裁法》第26條,當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的,人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴,但仲裁協(xié)議無效的除外。本題題干的假設(shè)正屬于這種情形,因此,正確選項是A.B、C、D選項為錯誤選項。
95.假設(shè)某法院受理海云公司的起訴,訴訟過程中海云公司與金辰公司達(dá)成和解協(xié)議,可如何結(jié)案?
A.海云公司申請撤訴,由法院作出準(zhǔn)予撤訴的裁定
B.法院作出準(zhǔn)許撤訴的決定書
C.法院可以根據(jù)和解協(xié)議制作調(diào)解書
D.法院可以根據(jù)和解協(xié)議制作判決書
答案:A、C
解析:根據(jù)《民事訴訟法》第140條,法院準(zhǔn)許不準(zhǔn)許撤訴應(yīng)采取裁定的方式,因此,選項A正確,選項B錯誤;根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》第4條的規(guī)定,當(dāng)事人在訴訟過程中自行達(dá)成和解協(xié)議的,人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請確認(rèn)和解協(xié)議制作調(diào)解書。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》第18條的規(guī)定,當(dāng)事人自行和解或者經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議后,請求人民法院按照和解協(xié)議或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容制作判決書的,人民法院不予支持。因此,選項C正確,選項D錯誤。
96.假設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)受理了海云公司的仲裁申請,仲裁過程中海云公司與金辰公司達(dá)成調(diào)解協(xié)議,可以何種方式結(jié)案?
A.撤回仲裁申請
B.仲裁庭作出準(zhǔn)許撤回仲裁申請的裁決書
C.仲裁庭制作調(diào)解書
D.仲裁庭根據(jù)調(diào)解協(xié)議制作裁決書
答案:A、C、D
解析:根據(jù)《仲裁法》第4條規(guī)定的仲裁自愿原則,當(dāng)事人既可以自愿采用仲裁方式解決糾紛,也可以自愿地撤回仲裁申請。在仲裁過程中,當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議,仲裁庭可以以申請方撤回仲裁申請的方式結(jié)案,無須作出準(zhǔn)許撤回仲裁申請的裁決書。因此,選項A正確,選項B錯誤。根據(jù)《仲裁法》第51條,仲裁庭在作出裁決前,可以先行調(diào)解。當(dāng)事人自愿調(diào)解的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)調(diào)解。調(diào)解不成的,應(yīng)當(dāng)及時作出裁決。調(diào)解達(dá)成協(xié)議的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書。調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。因此,選項C、D正確。
?。ㄎ澹?
李大民(男)與張小麗(女)于1998年登記結(jié)婚。1999年張小麗由于做生意虧損、夫妻感情惡化等原因,患精神病,喪失民事行為能力。2000年2月,李大民向某市河海區(qū)人民法院提起訴訟,請求判決與張小麗離婚。張小麗的母親馬雨霞作為張小麗的法定代理人參加了訴訟。請回答以下97-100題。
97.關(guān)于案件的審理是否公開,下列何種說法是正確的?
A.依法只能公開審理
B.依法只能不公開審理
C.如果馬雨霞申請不公開審理,可以不公開審理
D.由雙方協(xié)商決定是否公開審理
答案:C
解析:根據(jù)《民事訴訟法》第120條,人民法院審理民事案件,除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外,應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。離婚案件,涉及商業(yè)秘密的案件, 事人申請不公開審理的,可以不公開審理。選項A、B用“只能”作出的兩個絕對化的判斷是錯誤的;離婚案件不公開審理的條件是當(dāng)事人申請,由法院來決定是否公開審理,而不是由雙方當(dāng)事人協(xié)商決定,因此,選項D錯誤。馬雨霞是張小麗的法定代理人,可以代理其申請不公開審理。如果馬雨霞申請不公開審理,法院可以不公開審理。因此,選項C是正確選項。
98.假設(shè)在訴訟中,法院對案件進(jìn)行調(diào)解,下列何種行為是合法的?
A.法院對案件主動進(jìn)行調(diào)解
B.馬雨霞代張小麗作出了同意離婚的意思表示
C.應(yīng)馬雨霞的要求,法院根據(jù)調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容制作判決書
D.本案調(diào)解達(dá)成離婚協(xié)議,法院可以不制作調(diào)解書和判決書
答案:A、B、C
解析:根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》第1條的規(guī)定,人民法院對受理的第一審、第二審和再審民事案件,可以在答辯期滿后裁判作出前進(jìn)行調(diào)解。易言之,法院對案件可以主動進(jìn)行調(diào)解。因此,選項A正確。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第94條,無民事行為能力人的離婚案件,由其法定代理人進(jìn)行訴訟。法定代理人與對方達(dá)成協(xié)議要求發(fā)給判決書的,可根據(jù)協(xié)議內(nèi)容制作判決書。因此,選項B、C正確;根據(jù)《民事訴訟法》第90條的規(guī)定,調(diào)解和好的離婚案件;調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件;能夠即時履行的案件;其他不需要制作調(diào)解書的案件,人民法院可以不制作調(diào)解書。對不需要制作調(diào)解書的協(xié)議,應(yīng)當(dāng)記入筆錄,由雙方當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后,即具有法律效力。D選項的假設(shè)是達(dá)成離婚協(xié)議,而不是調(diào)解和好,因此,不能以不制作調(diào)解書的方式結(jié)案。D選項錯誤。
99.假設(shè)一審法院判決不準(zhǔn)許李大民與張小麗離婚,李大民不服提起上訴,二審法院審理后認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚,在此情況下,二審法院應(yīng)如何處理?
A.直接依法改判離婚
B.只能將案件發(fā)回重審
C.可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則,與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題一并調(diào)解,調(diào)解不成,發(fā)回重審
D.可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則,與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題一并調(diào)解,調(diào)解不成,依法改判
答案:C
解析:根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第185條,一審判決不準(zhǔn)離婚的案件,上訴后,第二審人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚的,可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則,與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題一并調(diào)解,調(diào)解不成的,發(fā)回重審。因此,選項C正確,選項A、B、D錯誤。
100.假設(shè)二審判決生效后兩個月,張小麗的精神病治愈,她認(rèn)為判決存在錯誤,準(zhǔn)備申請再審,依照法律和司法解釋的規(guī)定,對她的何種請求法院不得再審?
A.請求撤銷離婚判決
B.請求改變一、二審判決中已經(jīng)作出處理的夫妻共同財產(chǎn)分割
C.請求分割一、二審判決中未作處理的夫妻共同財產(chǎn)
D.提出不同意馬雨霞的代理行為,請求撤銷一審和二審判決
答案:A、C、D
解析:根據(jù)《民事訴訟法》第183條,當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決,不得申請再審。因此,選項A是應(yīng)選選項;根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第209條 當(dāng)事人就離婚案件中的財產(chǎn)分割問題申請再審的,如涉及判決中已分割的財產(chǎn),人民法院應(yīng)依照民事訴訟法第一百七十九的規(guī)定進(jìn)行審查,符合再審條件的,應(yīng)立案審理;如涉及判決中未作處理的夫妻共同財產(chǎn),應(yīng)告知當(dāng)事人另行起訴。因此,選項B表述的當(dāng)事人請求可以申請再審;選項B不是應(yīng)選選項,選項C是應(yīng)選選項;根據(jù)前述《民事訴訟法》第183條的規(guī)定,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第94條,無民事行為能力人的離婚案件,由其法定代理人進(jìn)行訴訟。張小麗的再審理由不成立。選項D是應(yīng)選選項。
?。?006年)
劉某從海塘公司購買紅木家具1套,價款為3萬元,雙方簽訂合同,約定如發(fā)生糾紛可向北京仲裁委員會申請仲裁。交付后,劉某發(fā)現(xiàn)該家具并非紅木制成,便向仲裁委員會申請仲裁,請求退貨。請回答97-100題。
97.雙方在仲裁過程中對仲裁程序所作的下列何種約定是有效的?
A.雙方不得委托代理人
B.即使達(dá)不成調(diào)解協(xié)議,也以調(diào)解書的形式結(jié)案
C.裁決書不寫爭議事實和裁決理由
D.雙方對裁決不得申請撤銷
答案:C
解析:對于《仲裁法》規(guī)定的任意性事項,當(dāng)事人可以約定排除?!吨俨梅ā返?9條規(guī)定,當(dāng)事人、法定代理人可以委托律師和其他代理人進(jìn)行仲裁活動。委托律師和其他代理人進(jìn)行仲裁活動的,應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會提交授權(quán)委托書。委托代理人是仲裁法規(guī)定的雙方當(dāng)事人享有的法定權(quán)利,不得約定排除,所以A項中的約定無效?!吨俨梅ā返?1條第1款規(guī)定,仲裁庭在作出裁決前,可以先行調(diào)解。當(dāng)事人自愿調(diào)解的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)調(diào)解。調(diào)解不成的,應(yīng)當(dāng)及時作出裁決。因此雙方不能約定即使達(dá)不成調(diào)解協(xié)議,也以調(diào)解書的形式結(jié)案,所以B項中的約定是無效的。根據(jù)《仲裁法》第54條第1款的規(guī)定,裁決書應(yīng)當(dāng)寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結(jié)果、仲裁費用的負(fù)擔(dān)和裁決日期。當(dāng)事人協(xié)議不愿寫明爭議事實和裁決理由的,可以不寫。所以C項的約定是有效的。根據(jù)《仲裁法》第五章的規(guī)定,申請撤銷仲裁裁決是雙方當(dāng)事人的法定權(quán)利,不能通過約定排除,所以D項的約定是無效的。
98.向海塘公司提供木材的紅木公司可以以何種身份參加該案件的仲裁程序?
A.證人
B.第三人
C.鑒定人
D.被申請人
答案:A
解析:仲裁庭是基于當(dāng)事人的仲裁協(xié)議而獲得對案件的管轄權(quán)的,因此仲裁程序中不存在第三人,所以B項是錯誤的。紅木公司與海塘公司和劉某的合同糾紛沒有直接的法律聯(lián)系,不能作為當(dāng)事人參加仲裁,因此D項是錯誤的?!吨俨梅ā返?4條第1款規(guī)定,仲裁庭對專門性問題認(rèn)為需要鑒定的,可以交由當(dāng)事人約定的鑒定部門鑒定,也可以由仲裁庭指定的鑒定部門鑒定。所以紅木公司也不能作為鑒定人參加仲裁,C項也是錯誤的。本題的正確選項是A.
99.如果裁決退貨,海塘公司不服,可以以何種方式獲得救濟(jì)?
A.向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決
B.向本公司所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決
C.向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請裁定不予執(zhí)行
D.向執(zhí)行法院申請裁定不予執(zhí)行
答案:A D
解析:根據(jù)《仲裁法》第58條的規(guī)定,當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的,可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決:(一)沒有仲裁協(xié)議的;(二)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的;(三)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;(四)裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;(五)對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的;(六)仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄,徇私舞弊,枉法裁決行為的。人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實裁決有前款規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。人民法院認(rèn)定該裁決違背社會公共利益的,應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。所以A項是正確的,B項是錯誤的?!睹袷略V訟法》第213條的規(guī)定,對依法設(shè)立的仲裁機(jī)構(gòu)的裁決,一方當(dāng)事人不履行的,對方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。被申請人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的,經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實,裁定不予執(zhí)行:(一)當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的;(二)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的;(三)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;(四)認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足的;(五)適用法律確有錯誤的;(六)仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁決行為的。人民法院認(rèn)定執(zhí)行該裁決違背社會公共利益的,裁定不予執(zhí)行。裁定書應(yīng)當(dāng)送達(dá)雙方當(dāng)事人和仲裁機(jī)構(gòu)。仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的,當(dāng)事人可以根據(jù)雙方達(dá)成的書面仲裁協(xié)議重新申請仲裁,也可以向人民法院起訴。所以C項是錯誤的,D項是正確的。
100.如果仲裁過程中海塘公司向仲裁委員會提交了雙方在交付家具時簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》,該協(xié)議約定將糾紛處理方式變更為訴訟,這種情況下仲裁委員會應(yīng)當(dāng)如何處理?
A.仲裁委員會有權(quán)對是否繼續(xù)仲裁審理作出裁決
B.仲裁委員會應(yīng)當(dāng)裁決駁回仲裁申請,當(dāng)事人可向法院起訴
C.仲裁委員會應(yīng)當(dāng)繼續(xù)仲裁,裁決作出后當(dāng)事人可以以沒有有效的仲裁協(xié)議為由申請撤銷仲裁裁決
D.仲裁委員會應(yīng)當(dāng)繼續(xù)仲裁,裁決作出后當(dāng)事人不得以沒有有效的仲裁協(xié)議為由申請撤銷仲裁裁決
答案:AB
解析:《仲裁法》第20條的規(guī)定,當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的,可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定,另一方請求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。因此,本案中海塘公司對仲裁協(xié)議的效力有異議,應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。由于已經(jīng)開始仲裁,所以仲裁庭應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。并且裁決作出后當(dāng)事人不得以沒有有效的仲裁協(xié)議為由申請撤銷仲裁裁決。所以本題應(yīng)當(dāng)選D.
注:司法部公布的參考答案為AB.