一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征
（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念
中外合資經(jīng)營企業(yè)，是指中國合營者與外國合營者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營，并按投資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損的企業(yè)。
（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征
中外合資經(jīng)營企業(yè)有以下特征：www.Ｅxamda.CoM考試就到考試大
1、在中外合資經(jīng)營企業(yè)的股東中，外方合營者包括外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人，中方合營者則為中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，不包括中國公民個(gè)人。
2、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，具有法人資格，作為股東的中外合營各方以投資額為限對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。
3、在中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊(cè)資本中，外方合營者的出資比例一般不得低于25％。
4、中外各方依照出資比例分享利潤，分擔(dān)虧損，回收投資。www.Ｅxamda.CoM考試就到考試大
5、合資企業(yè)不設(shè)股東會(huì)，其最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為董事會(huì)，董事會(huì)成員由合營各方按投資比例協(xié)商分配，并載明于合營企業(yè)合同和章程。合營企業(yè)一方對(duì)他方委派的董事不具有否決權(quán)，但董事的資格應(yīng)當(dāng)不違反公司法關(guān)于董事任職條件的規(guī)定。
二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立
?。ㄒ唬┰O(shè)立合資企業(yè)的條件
在中國境內(nèi)設(shè)立的合資企業(yè)應(yīng)當(dāng)能夠促進(jìn)中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和科學(xué)技術(shù)水平的提高，有利于社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)。申請(qǐng)?jiān)O(shè)立的合資企業(yè)有下列情況之一的，不予批準(zhǔn)：
1、有損中國主權(quán)的；
2、違反中國法律的； 來源：考試大的美女編輯們
3、不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；
4、造成環(huán)境污染的；
5、簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權(quán)益的。
國家鼓勵(lì)、允許、限制或者禁止設(shè)立合資企業(yè)的行業(yè)，按照國家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄執(zhí)行。隨著我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和加人世界貿(mào)易組織的要求，國家將會(huì)逐步放寬外商投資企業(yè)的行業(yè)限制。
?。ǘ┰O(shè)立合資企業(yè)的申請(qǐng)
申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合資企業(yè)，應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送下列正式文件：
1、設(shè)立合資企業(yè)的申請(qǐng)書；
2、合資各方共同編制的可行性研究報(bào)告；
3、由合資各方授權(quán)代表簽署的合資企業(yè)協(xié)議、合同和章程；
4、由合資各方委派的合資企業(yè)的董事長、副董事長、董事人選名單；
5、審批機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他文件。
合資企業(yè)協(xié)議，是指合資各方對(duì)設(shè)立合資企業(yè)的某些要點(diǎn)和原則達(dá)成一致意見而訂立的文件。合資企業(yè)合同，是指合資各方為設(shè)立合資企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的文件。合資企業(yè)章程，是按照合資企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)合資各方一致同意，規(guī)定合資企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項(xiàng)的文件，。合資企業(yè)協(xié)議與合資企業(yè)合同有抵觸時(shí)，以合資企業(yè)合同為準(zhǔn)。經(jīng)合資各方同意，也可以不訂立合資企業(yè)協(xié)議而只訂立合資企業(yè)合同、章程。在上述各文件中，合資企業(yè)合同是最主要的法律文件，有關(guān)合資企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)適用中國的法律。
?。ㄈ┖腺Y企業(yè)合同與章程
合資企業(yè)合同是合資各方就舉辦合資企業(yè)達(dá)成意思表示一致的內(nèi)容全面的法律文件，是合資企業(yè)所有法律文件中最重要的。合資企業(yè)合同應(yīng)當(dāng)載明以下事項(xiàng)：
1、合資各方的名稱、注冊(cè)國家、法定地址和法定代表人的姓名、職務(wù)、國籍；
2、合資企業(yè)的名稱、法定地址、宗旨、經(jīng)營范圍和規(guī)模；
3、合資企業(yè)的投資總額，注冊(cè)資本，合資各方的出資額、出資比例、出資方式、出資的交付期限以及出資額欠繳、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定；
4、合資各方利潤分配和虧損分擔(dān)的比例；
5、合資企業(yè)董事會(huì)的組成、董事名額的分配以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員的職責(zé)、權(quán)限和聘用辦法；
6、采用的主要生產(chǎn)設(shè)備、生產(chǎn)技術(shù)及其來源；
7、原材料購買及產(chǎn)品銷售方式；
8、財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)、審計(jì)的處理原則；
9、有關(guān)勞動(dòng)管理、工資、福利、勞動(dòng)保險(xiǎn)等事項(xiàng)的規(guī)定；
10、經(jīng)營權(quán)的期限、解散及清算程序；
11、違反合同的責(zé)任；
12、爭議解決的方式；
13、合同文本采用的文字和合同生效的條件。
合資企業(yè)章程是由合資各方依據(jù)合資企業(yè)合同所確定的原則共同為合資企業(yè)制定的、規(guī)定合資企業(yè)的宗旨、法律地位、組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營活動(dòng)等內(nèi)容的法律文件。原則上，章程的效力高于合同的效力。
合資企業(yè)合同和合資企業(yè)章程須經(jīng)合資各方簽署并報(bào)審批機(jī)關(guān)審批后才能正式生效。其修改亦須經(jīng)同樣的審批程序，未經(jīng)審批前，即使合資各方簽署了修改的合同或者章程，也不能產(chǎn)生法律效力。
?。ㄋ模┰O(shè)立合資企業(yè)的審批
1、設(shè)立合資企業(yè)的審批機(jī)關(guān)。在中國境內(nèi)設(shè)立合營企業(yè)，必須經(jīng)國務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門即商務(wù)部審查批準(zhǔn)，發(fā)給批準(zhǔn)證書。但具備以下兩個(gè)條件的，國務(wù)院授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市人民政府或國務(wù)院有關(guān)部門審批：
?。?）投資總額在國務(wù)院規(guī)定的投資審批權(quán)限以內(nèi)，中國合營者的資金來源已落實(shí)的。
?。?）不需要國家增撥原材料，不影響燃料、動(dòng)力、交通運(yùn)輸、外貿(mào)出口配額等的全國平衡的。后一類審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)設(shè)立的合營企業(yè)，應(yīng)報(bào)國務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門即商務(wù)部備案。
2、設(shè)立合資企業(yè)的審批期限。審批機(jī)關(guān)自接到報(bào)送的全部文件之日起90天內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。
（五）設(shè)立合資企業(yè)的登記
合資企業(yè)辦理開業(yè)登記，應(yīng)當(dāng)在收到審批機(jī)關(guān)發(fā)給的批準(zhǔn)證書后30天內(nèi)，持批準(zhǔn)證書、合同、章程、場地使用文件等，依據(jù)《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，向登記主管機(jī)關(guān)即工商行政管理機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)。登記事項(xiàng)主要包括：名稱、住所、經(jīng)營范圍、投資總額、注冊(cè)資本、法定代表人、營業(yè)期限、分支機(jī)構(gòu)、股東姓名或名稱等。合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期即為該合營企業(yè)的成立日期，憑借登記機(jī)關(guān)核發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，合資企業(yè)即可刻制印章、開設(shè)銀行賬號(hào)、辦理稅務(wù)和財(cái)產(chǎn)登記，開展生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。
三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式與注冊(cè)資本
?。ㄒ唬┖腺Y企業(yè)的組織形式
合資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。合資各方對(duì)合營企業(yè)的責(zé)任以各自認(rèn)繳的出資額為限。合資各方繳付出資額后，應(yīng)由中國的注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證，出具驗(yàn)資報(bào)告。然后，由合資企業(yè)根據(jù)驗(yàn)資報(bào)告發(fā)給合資各方證明其出資數(shù)額的出資證明書。
（二）合資企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額
1、合資企業(yè)的注冊(cè)資本。
?。?）合資企業(yè)的注冊(cè)資本是指為設(shè)立合資企業(yè)在登記管理機(jī)構(gòu)登記的資本總額。它是合資各方認(rèn)繳的出資額之和。
?。?）合資企業(yè)的注冊(cè)資本在該企業(yè)合資期內(nèi)不得減少。因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模發(fā)生變化而確需減少的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。注冊(cè)資本的增加或減少應(yīng)由合資企業(yè)董事會(huì)會(huì)議通過，并報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，向原登記管理機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。
?。?）在合資企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國合資者的投資比例一般不低于25％。特殊情況需要低于該比例的(如設(shè)立高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的合資企業(yè))，需報(bào)國務(wù)院審批。
?。?）合資各方的投資比例在一定條件下也是可以變化的。因?yàn)榻?jīng)合資他方同意和審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，合資一方可以向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額；合資一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時(shí)，合資他方有優(yōu)先購買權(quán)。合資一方向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件，不得比向合資他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無效。
2、合資企業(yè)的投資總額。合資企業(yè)的投資總額是按照合資企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金的總和。如果合資各方的出資額之和達(dá)不到投資總額，可以以合資企業(yè)的名義進(jìn)行借款，在這種情況下，投資總額包括注冊(cè)資本和企業(yè)借款。
四、中外合資經(jīng)營企業(yè)合資各方的出資方式與出資期限
?。ㄒ唬┖腺Y各方的出資方式與要求
合資各方可以用下列方式出資：
1、貨幣。即以現(xiàn)金出資。
2、實(shí)物。即以建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或其他物料作價(jià)出資。
3、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)。
4、場地使用權(quán)。
以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)作為出資的，其作價(jià)由合資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請(qǐng)合資各方同意的第三者評(píng)定。
作為外國合資者出資的機(jī)器設(shè)備或其他物料必須符合下列條件：
?。?）應(yīng)當(dāng)是合資企業(yè)生產(chǎn)所必需的；
?。?）作價(jià)不得高于同類機(jī)器設(shè)備或其他物料當(dāng)時(shí)的國際市場價(jià)格。
作為外國合資者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須符合下列條件之一：
?。?）能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率的；
（2）能顯著節(jié)約原材料、燃料、動(dòng)力的。
外國合資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)作為出資，應(yīng)提交該工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)的有關(guān)資料，包括專利證書或者商標(biāo)注冊(cè)證書的復(fù)印件、有效狀況及其技術(shù)特性、實(shí)用價(jià)值、作價(jià)的計(jì)算依據(jù)、與中國合資者簽訂的作價(jià)協(xié)議等有關(guān)文件，作為合資合同的附件。外國合資者以機(jī)器設(shè)備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)作為出資的，應(yīng)報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。這里需要注意公司法與中外合資經(jīng)營企業(yè)法在實(shí)物出資方面規(guī)定的差異，根據(jù)公司法的規(guī)定，對(duì)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)資產(chǎn)，不得高估或者低估，而依據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法的規(guī)定，對(duì)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、場地使用權(quán)，其作價(jià)可由合資各方根據(jù)公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請(qǐng)合資各方同意的第三方評(píng)定。中國合資者可以場地使用權(quán)出資。如果場地使用權(quán)未作為中國合資者出資的一部分，合資企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納場地使用費(fèi)。場地使用費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)根據(jù)該場地的用途、地理環(huán)境條件、征地拆遷安置費(fèi)用和合資企業(yè)對(duì)基礎(chǔ)設(shè)施的要求等因素，由所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定，并向國家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門和國家土地主管部門備案。如果場地使用權(quán)作為中國合資者出資的．一部分，其作價(jià)金額應(yīng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費(fèi)相同。場地使用費(fèi)在開始用地的5年內(nèi)不調(diào)整，以后因情況變化確需調(diào)整的，調(diào)整的間隔期應(yīng)當(dāng)不少于3年。場地使用費(fèi)作為中國合資者投資的，在合同的有效期限內(nèi)不得調(diào)整。
（二）合資各方的出資期限
合資各方應(yīng)當(dāng)在合資合同中訂明出資期限，并且應(yīng)當(dāng)按照合資合同規(guī)定的期限繳清各自的出資。對(duì)此，國家工商行政管理局和原對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部于1988年1月1日發(fā)布了經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的中外合資經(jīng)營企業(yè)合資各方出資的若干規(guī)定及1997年9月29日發(fā)布的補(bǔ)充規(guī)定作出了具體規(guī)定。
1、合資合同中規(guī)定一次繳清出資的，合資各方應(yīng)當(dāng)從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。
2、合資合同中規(guī)定分期繳付出資的，合資各方的第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。
3、合資各方未能在合資合同規(guī)定的上述期限內(nèi)繳付出資的，視同合資企業(yè)自動(dòng)解散，合資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效
4、合資各方繳付第一期出資后，超過合資合同規(guī)定的其他任何一期出資期限3個(gè)月，仍未出資或者出資不足時(shí)，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)會(huì)同原審批機(jī)關(guān)發(fā)出通知，要求合資各方在 1個(gè)月內(nèi)繳清出資。未按上述通知期限繳清出資的，原審批機(jī)關(guān)有權(quán)撤銷對(duì)該合資企業(yè)的批準(zhǔn)證書。合資一方未按照合資合同的規(guī)定如期繳付或者繳清其出資的，即構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)按照合同規(guī)定支付遲延利息或者賠償損失。
五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)
?。ㄒ唬┖腺Y企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)
合資企業(yè)的董事會(huì)是合資企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。董事會(huì)的職權(quán)是按合資企業(yè)章程的規(guī)定，討論決定合資企業(yè)的一切重大問題。董事會(huì)的人數(shù)，由合資各方協(xié)商，在合資企業(yè)合同、章程中確定，但不得少于3人。
董事名額的分配，由合資各方參照出資比例協(xié)商確定。然后，由合資各方按照分配的名額分別委派董事。董事的任期為4年，經(jīng)合資者繼續(xù)委派可以連任。董事長和副董事長由合資各方協(xié)商確定或由董事會(huì)選舉產(chǎn)生。中外合資者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事長是合資企業(yè)的法人代表；董事長不能履行職責(zé)時(shí)，應(yīng)授權(quán)副董事長或其他董事代表合資企業(yè)。董事會(huì)會(huì)議每年至少召開一次。經(jīng)1／3以上的董事提議，可召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有2／3以上董事出席方能舉行。
下列事項(xiàng)由出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過方可作出決泌：
1、合資企業(yè)章程的修改；
2、合資企業(yè)的中止、解散；
3、合資企業(yè)注冊(cè)資本的增加、減少；
4、合資企業(yè)的合并、分立。
其他事項(xiàng)，可以根據(jù)合資企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出決議。
?。ǘ┖腺Y企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)
合資企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人，其他高級(jí)管理人員若干人?？偨?jīng)理、副總經(jīng)理可以由中國公民擔(dān)任，也可以由外國公民擔(dān)任。總經(jīng)理或者副總經(jīng)理不得兼任其他經(jīng)濟(jì)組織的總經(jīng)理或者副總經(jīng)理，不得參與其他經(jīng)濟(jì)組織對(duì)本企業(yè)的商業(yè)競爭。
六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的合資期限與解散
（一）合資企業(yè)的合資期限
合資企業(yè)的合資期限，按不同行業(yè)、不同情況，作不同的約定。有的行業(yè)的合資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)約定合資期限；有的行業(yè)的合資企業(yè)，可以約定合資期限，也可以不約定合資期限。約定合資期限的合資企業(yè)，合資各方同意延長合資期限的，應(yīng)在距合資期滿6個(gè)月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到申請(qǐng)之日起1個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。
（二）合資企業(yè)的解散
已經(jīng)開業(yè)的合資企業(yè)，具有下列情況之一時(shí)解散：
1、合資期限屆滿；
2、企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；
3、合資一方不履行合資企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；
4、合資企業(yè)因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營；
5、合資企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營目的，同時(shí)又無發(fā)展前途；
6、合資企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。
在發(fā)生上述第2、3、4、5、6種情況時(shí)，應(yīng)由董事會(huì)提出解散申請(qǐng)書，報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。在上述第3種情況下，不履行合資企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)一方，應(yīng)對(duì)合資企業(yè)由此造成的損失負(fù)賠償責(zé)任。
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