?。?)原則上是無過錯原則;
?。?)例外。以下五種合同適用過錯原則,并且實(shí)行過錯推定:贈與、委托、保管、倉儲、客運(yùn)合同中的自帶物品。
二、違約行為
1.有兩大類:
?。?)第107條:實(shí)際違約。
?。?)第108條:預(yù)期違約。
實(shí)際違約與預(yù)期違約的區(qū)別在于:履行期限到來的不同。
2.加顧合同的階段
?。?)磋商階段:當(dāng)事人無合同關(guān)系,僅存在先合同關(guān)系,若一方違反誠信原則,則承擔(dān)締約過失責(zé)任。
?。?)合同成立至合同生效之前:當(dāng)事人之間仍無合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,不會發(fā)生違約責(zé)任,這期間,合同對當(dāng)事人產(chǎn)生一般拘束力,即:當(dāng)事人不得擅自變更或者解除合同。
?。?)合同生效后至履行期限到來之前,當(dāng)事人一方明確表示不履行或以其他方式表示不履行,發(fā)生預(yù)期違約。
?。?)履行期限到來:實(shí)際違約。
?。?)合同關(guān)系消滅后:后合同義務(wù),即當(dāng)事人雙當(dāng)事人之間仍負(fù)有保密等義務(wù)。
三、違約責(zé)任形式
1.違約責(zé)任均是財產(chǎn)性的,所以在違約中不得提起精神損害賠償。
2.違約責(zé)任形式包括:
(1)繼續(xù)履行按照第110條的規(guī)定,有三種例外,即在以下三種情形下,違約方可不繼續(xù)履行非金錢債務(wù)。
?、俾男胁荒?;
②債務(wù)標(biāo)的不適用強(qiáng)制履行或履行費(fèi)用過高;
?、蹅鶛?quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。
注意:這是僅僅是指非貨幣之債。
?。?)采取補(bǔ)救措施:
采取補(bǔ)救措施可與賠償損失、繼續(xù)履行并用。
?。?)違約金、定金、損害賠償金。
?、贀p害賠償金
A.損害賠償金:對損害進(jìn)行金錢賠償。
B.損害賠償金有四種:
a. 根據(jù)是否具有懲罰性,分為懲罰性損害賠償金和補(bǔ)償性損害賠償金。
b. 根據(jù)是約定還是法定,分為約定的損害賠償金(見合同法第114條)和法定的損害賠償金我們這里講的損害賠償金,一般是指法定的、補(bǔ)償性的損害賠償金。
c.損害賠償金通常有兩部分構(gòu)成:直接損失和間接損失(又稱可得利益的損失)。
例:甲出賣貨物給乙,乙轉(zhuǎn)賣給丙。乙能否如期對丙履行,很大程度上取決于甲能否對乙履行。如果甲違約,導(dǎo)致乙不能對丙履行。
乙的損失可能包括:
(1) 為了簽訂合同已購買原原料,現(xiàn)甲不交付的材料,自己無法生產(chǎn)導(dǎo)致原材料無任何意義,若賣掉原材料,原價與現(xiàn)在的市價相比,市價回落了,損失1萬元。
?。?) 乙為了接收重材料,乙租賃倉庫,交付了定金。
(3) 為了安排該生產(chǎn),已招聘工人或正安排了生產(chǎn)任務(wù)。
?。?) 生產(chǎn)后轉(zhuǎn)賣給丙,乙可賺100萬。對于間接損失的賠償限制:a.可預(yù)見規(guī)則;b.第119條:減輕損失義務(wù)(不真正義務(wù))
?、谶`約金。
違約金與損害賠償金在性質(zhì)、功能上完全相同,一般不能并用,應(yīng)優(yōu)先考試違約金。
對違約金的調(diào)整:
約定的違約低于造成的損害的,當(dāng)事人可以請求法院或仲裁機(jī)關(guān)予以增加,約定的違約金過分高于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求法院或仲裁機(jī)關(guān)予以適當(dāng)少。
違約金原則上是補(bǔ)償性的,例外情形下具有一定的懲罰性。
?、鄱ń?
A.定金是純粹的懲罰性民事責(zé)任。
第119條:定金規(guī)則:給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。
B.雙方懲罰性是完全區(qū)別于訂金的根本特征,而訂金具有簡單懲罰性。
例:甲為顧客,乙為酒樓,甲在酒樓訂了一包房,交訂金500元,如果甲當(dāng)天晚上沒去,乙沒收訂金;如果甲當(dāng)天晚上去了,乙忘了訂房之事,現(xiàn)已無包房,乙退還甲認(rèn)金500元。
C.如果雙方均未違約,定金原價返還,無需加利息。
D.定金與違約金的關(guān)系第116條:定金與違約金不得并用,只能由非違約方選擇一個適用。
這里講“不得并用”,指的是對于“同一個”違約行為,定金與違約金不得并用。
例1:甲乙約定:如果甲履行有瑕疵,應(yīng)沒收定金;如果甲履行遲延,應(yīng)按日計算違約金若干元,后來甲的履行既遲到了三個月,且交的貨又不合作。這時,由于定金、違約金針對的是不同的違約行為,完全可以并用。
例2:(2000年考題)甲交付乙定金4萬,約定一方違約時違約金6萬,后乙違約,甲最多可主張8萬。
四、因第三人的原因違約第121條
例:甲乙簽訂合同,甲因為丙的原因?qū)σ疫`約。乙不能直接追究丙的責(zé)任,而只能追究甲的違約責(zé)任,而后再由甲追究丙的責(zé)任。
五、競合違約與侵權(quán)的競合
最常見的形態(tài):加害給付,即指一方違約,并引起對方的其他財產(chǎn)或人身損害。
有三種處理辦法:
?。?)一并行使:侵權(quán)+違約;
?。?)法律規(guī)定只能提起其中一種;
(3)當(dāng)事人選擇一種行使。
合同法解釋(一)第30條:在一審開庭之前,可變更訴訟請求。
更多資料: