（一）已經(jīng)著手實行犯罪。這一特征是犯罪未遂與犯罪預備相區(qū)別的主要標志。所謂已經(jīng)著手實行犯罪，是指行為人已經(jīng)開始實施刑法分則規(guī)定的關于某一具體犯罪的構(gòu)成要件中的行為，如殺人罪中的殺害行為，搶劫罪中的暴力或劫取財物的行為。
?。ǘ┓缸镂吹贸选＿@一特征是犯罪未遂與犯罪既遂相區(qū)分的主要標志。犯罪未得逞，不是指行為人的犯罪目的沒有實現(xiàn)，而是指犯罪行為沒有具備刑法分則條文規(guī)定的某一犯罪構(gòu)成的全部要件。犯罪未得逞可以分為以下三種具體情況：1．結(jié)果犯以法定的危害結(jié)果是否發(fā)生作為犯罪是否得逞的標志。例如，故意殺人罪，刑法分則規(guī)定以死亡發(fā)生作為其完成的標志。行為人實施了殺人行為而未造成死亡結(jié)果的，就是殺人未遂。要注意的是，犯罪未得逞并不說犯罪沒有造成任何犯罪結(jié)果，而只是說沒有造成法律所規(guī)定的作為犯罪構(gòu)成要件的結(jié)果。例如，在故意殺人罪中，未能把人殺死就是殺人未得逞，但可能造成了被害人傷害的結(jié)果。2．行為犯以行為是否完成作為犯罪是否得逞的標志。例如，強奸罪，如果已經(jīng)著手對婦女實行暴力或脅迫，但未能進一步實施違背婦女意志的性交行為，就是強奸未得逞。3．危險犯以是否造成了法定的危險狀態(tài)作為犯罪是否得逞的標志。例如，我國刑法第116條規(guī)定的破壞交通工具罪，只要破壞行為足以使交通工具發(fā)生傾覆、毀壞危險，尚未造成嚴重后果，就是犯罪既遂。但如果剛動手破壞，就被當場抓住，尚未造成上述危險，就應認為是犯罪未得逞。
?。ㄈ┓缸镂吹贸咽怯捎诜缸锓肿右庵疽酝獾脑?。這一特征是犯罪未遂與犯罪中止相區(qū)分的主要標志。根據(jù)我國刑法的基本原理，應以“足以阻止犯罪意志的原因”作為認定犯罪分子“意志以外的原因”的標準。從性質(zhì)上看，犯罪分子意志以外的原因應該是阻礙其實行和完成犯罪的意志和活動的因素。大體可以分為三類：（1）犯罪人本人以外的原因，包括被害人、第三人、自然力、物質(zhì)障礙、環(huán)境時機等方面對完成犯罪具有不利影響的因素；（2）行為人自身方面對完成犯罪有不利影響的因素，如其能力、力量、身體狀況、知識技巧等；（3）行為人主觀上對犯罪對象、犯罪工具性能以及犯罪結(jié)果是否發(fā)生等的錯誤認識。從量上看，這些意志以外的原因必須是足以阻止其犯罪意志的原因。對犯罪完成有不利影響的因素，如果并非能達到足以阻止犯罪意志和犯罪活動完成的程度，就不能認定為“意志以外的原因”。
犯罪未遂的類型：（一）實行終了的未遂與未實行終了的未遂。刑法理論上以犯罪實行行為是否實行終了為標準，把犯罪未遂劃分為實行終了的未遂和未實行終了的未遂。通說認為，行為是否實行終了，應以犯罪人是否自認為已經(jīng)把實現(xiàn)犯罪意圖所必要的全部行為都實行完畢為標準。根據(jù)這一標準，所謂未實行終了的未遂，是指犯罪分子還未將他認為實現(xiàn)其犯罪意圖所必要的全部行為都實行終了，由于其意志以外的原因而未得逞。如舉刀殺人時，被第三人制服。所謂實行終了的未遂，是指犯罪分子已將他認為實現(xiàn)犯罪意圖所需要的全部行為實行終了，但由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞。如在故意殺人罪中致人重傷，犯罪人誤認為被害人已經(jīng)死亡或必然死亡，因而放棄加害而離去，而實際上后來被害人遇救幸存。（二）能犯未遂和不能犯未遂。刑法理論上以行為的實行能否構(gòu)成犯罪既遂為標準，把犯罪未遂劃分為能犯的未遂和不能犯的未遂。所謂能犯未遂，是指犯罪人所實施的行為本身可能達到既遂，但由于犯罪人意志以外的原因而未得逞。例如，犯罪分子用刀殺人且已將被害人砍傷，后被人當場奪走刀子并將其抓獲。所謂不能犯未遂，是指犯罪人所實施的行為在本質(zhì)上根本不可能達到既遂因而未得逞。不能犯未遂又可以分為對象不能犯未遂與工具不能犯未遂兩種。所謂對象不能犯未遂，是指由于行為人的認識錯誤，使得犯罪行為所指向的對象在行為時不在犯罪行為的有效作用范圍內(nèi)，或者具有某種屬性使得犯罪不能既遂而只能未遂。例如，誤認尸體為活人而砍殺、誤認男人為女人而實施強奸、誤認為被害人在屋內(nèi)而開槍射擊等。所謂工具不能犯未遂，是指犯罪人由于認識錯誤而使用了按其客觀性質(zhì)不能實現(xiàn)行為人犯罪意圖、不能構(gòu)成既遂的犯罪工具，以致犯罪未遂。例如，犯罪人持沒有子彈的手槍向被害人射擊、誤認白糖為砒霜去毒殺他人等。
未遂犯的刑事責任：根據(jù)刑法第23條第2款的規(guī)定，對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰?？梢?，犯罪未遂應當負刑事責任。定罪上，應該根據(jù)其所實行的犯罪的性質(zhì)，援引刑法分則有關條文確定。在量刑上，由于未遂犯畢竟還沒有犯罪既遂，其社會危害性總體上小于既遂犯，故對之可以從寬處罰。
例解
下列哪些選項是錯誤的?（2006／2／54，多選）
A．甲、乙二人合謀搶劫出租車，準備兇器和繩索后攔住一輛出租車，謊稱去郊區(qū)某地。出租車行駛到檢查站，檢查人員見甲、乙二人神色慌張便進一步檢查，在檢查時甲、乙意圖逃離出租車被抓獲。甲、乙二人的行為構(gòu)成搶劫（未遂）罪
B．甲深夜?jié)撊肽炽y行儲蓄所行竊，正在撬保險柜時，聽到窗外有響動，以為有人來了，因害怕被抓 就悄悄逃離。甲的行為構(gòu)成盜竊（未遂）罪
c．甲意圖殺害乙，經(jīng)過跟蹤，掌握了乙每天上下班的路線。某日，甲準備了兇器，來到乙必經(jīng)的路口等候。在乙經(jīng)過的時間快要到時，甲因口渴到旁邊的小賣部買飲料。待甲返回時，乙因提前下班已經(jīng)過了路口。甲等了一陣兒不見乙經(jīng)過，就準備回家，在回家路上因兇器暴露被抓獲。甲的行為構(gòu)成故意殺人（未遂）罪
D．甲意圖陷害乙，遂捏造了乙受賄10萬元并與他人通奸的所謂犯罪事實，寫了一封匿名信給檢察 院反貪局。檢察機關經(jīng)初查發(fā)現(xiàn)根本不存在受賄事實，對乙未追究刑事責任。甲欲使乙受到刑事追究的意圖未能得逞。甲的行為構(gòu)成誣告陷害（未遂）罪
[答案及解析]AcD.考查犯罪未遂和犯罪預備的認定與區(qū)別。
法條鏈接
《中華人民共和國刑法》
第二十三條已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
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