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    2010年司法考試備考《行政法》講義(三)

    來源:233網(wǎng)校 2010年4月4日
      第三章行政法的基本原則
      第一節(jié)行政法基本原則概述

      一、行政法基本原則的涵義
      行政法基本原則,是指指導(dǎo)和規(guī)制行政法的立法、行政行為的實(shí)施和行政爭(zhēng)議的處理的基礎(chǔ)性規(guī)范。行政法基本原則貫穿于行政法具體規(guī)范之中,同時(shí)有高于行政法具體規(guī)范,體現(xiàn)行政法基本價(jià)值觀念。
      二、行政法基本原則的特點(diǎn)
      (一)是一種“基礎(chǔ)性規(guī)范”,是產(chǎn)生其他具體規(guī)則和原則的規(guī)范。
      (二)是一種高度抽象的并體現(xiàn)行政法的基本價(jià)值觀念的規(guī)范。
      (三)是一種普遍性規(guī)范,它對(duì)行政關(guān)系進(jìn)行整體的、宏觀的調(diào)整和規(guī)范。
      (四)不僅指導(dǎo)、調(diào)整整個(gè)行政執(zhí)法行為,而且指導(dǎo)和調(diào)整行政法的整個(gè)立法行為。
      (五)而且在一定的政法英杰場(chǎng)合也直接規(guī)范行政行為的實(shí)施和行政爭(zhēng)議的處理。采集者退散
      三、行政法的一般基本原則
      (一)依法行政原則
      依法行政原則,是指政府的一切行政行為應(yīng)依法而為,受法之約束。該原則具體又可分為三項(xiàng)原則:
      1、法律創(chuàng)制原則。指法律對(duì)行政權(quán)的產(chǎn)生、運(yùn)作具有絕對(duì)有效的拘束力,行政權(quán)不可逾越法律而行為。
      2、法律優(yōu)越原則。指法律的位階高于行政法規(guī)、行政規(guī)章和行政命令,一切行政法規(guī)、規(guī)制和命令皆不得與法律相抵觸。
      3、法律保留原則。指憲法關(guān)于人民基本權(quán)利的限制等專屬立法事項(xiàng),必須由立法機(jī)關(guān)通過法律規(guī)定,行政機(jī)關(guān)不得代為規(guī)定,行政機(jī)關(guān)實(shí)施任何行政行為皆必須有法律授權(quán),否則,其合法性將受到質(zhì)疑。
      (二)越權(quán)無效原則采集者退散
      越權(quán)無效原則,是指行政機(jī)關(guān)必政法英杰須在法定權(quán)限范圍內(nèi)行為,一切超越法定權(quán)限的行為無效,不具有公定力、確定力、拘束力和執(zhí)行力。但是,各國對(duì)“越權(quán)”的具體解釋和適用范圍有廣有窄。有的國家如比利時(shí)將越權(quán)僅解釋為違反法律規(guī)定的職權(quán),而英國對(duì)越權(quán)的解釋則十分寬泛,幾乎包括了所有的違法情形,具體包括:(1)違反管轄條件;(2)違反明確的法定程序;(3)不正當(dāng)?shù)奈?(4)不合理;(5)不相關(guān)的考慮;(6)不適當(dāng)?shù)膭?dòng)機(jī);(7)違反自然正義。英國行政法學(xué)權(quán)威韋德教授對(duì)越權(quán)無效原則在行政法中的地位有很高的評(píng)價(jià),他認(rèn)為該原則是行政法的核心原則。
      (三)比例原則
      比例原則,是指行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政行為應(yīng)兼顧行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)和保護(hù)相對(duì)人的權(quán)益,如果為了實(shí)現(xiàn)行政目標(biāo)可能對(duì)相對(duì)人的權(quán)益造成某種不利影響時(shí),應(yīng)使這種不利影響限制在盡可能小的范圍和限度,使二者處于適度的比例。
      該原則源于德國,一般認(rèn)為包括三個(gè)子原則:來源:考
      (1)妥當(dāng)性(適當(dāng)性)原則,指行政行為對(duì)于實(shí)現(xiàn)行政目的、目標(biāo)是適當(dāng)?shù)摹<磸?qiáng)調(diào)手段有助于達(dá)成目的。(手段vs.目的)
      (2)必要性原則,指行政行為應(yīng)以達(dá)到行政目的、目標(biāo)為限,不能給相對(duì)人權(quán)益造成過度的不利影響,即行政的行使只能限于必要的度,以盡可能使相對(duì)人權(quán)益遭受最小的侵害,也就是在數(shù)個(gè)能夠達(dá)成目的的手段中選擇侵害最小的手段。(手段vs.手段)
      (3)比例性原則,這是狹義的比例原則,是指行政行為的實(shí)施應(yīng)當(dāng)衡量其目的達(dá)到的利益與侵及相對(duì)人的權(quán)益二者孰輕孰重,只有前者重于后者,其行為才具有合理性。行政行為在任何時(shí)候均不應(yīng)給予相對(duì)人權(quán)益以超過行政目的、目標(biāo)本身價(jià)值的損害。(目的vs.目的,損害的權(quán)益vs.行政行為達(dá)成的目的)這也就是通常說的:“不能用大炮打小鳥。”
      比例原則在大陸法系國家的行政法中有著極其重要的地位,我國臺(tái)灣學(xué)者陳新民教授稱之為拘束行政權(quán)力違法最有效的原則和行政法中的“帝王條款”。
      (四)正當(dāng)程序原則www.Examda.CoM考試就到考試大
      正當(dāng)程序原則,是指行政機(jī)關(guān)作出影響行政相對(duì)人權(quán)益的行政行為,必須遵循正當(dāng)法律程序,包括事先告知相對(duì)人、向相對(duì)人說明行為的根據(jù)、理由,聽取相對(duì)人的陳述、申辯,事后為相對(duì)人提供相應(yīng)的救濟(jì)途徑等。
      正當(dāng)程序原則起源于英國古老的自然正義(naturaljustice)原則,該原則已存在了三個(gè)多世紀(jì),它包含兩條基本規(guī)則:(1)任何人不得為自己案件的法官。(2)任何人在受到懲罰或其他不利處分前,應(yīng)為之提供公正的聽證或其他聽取其意見的機(jī)會(huì)。正當(dāng)程序原則后來在美國憲法(第5條和第14條修正案)中以成文法確定:任何人未經(jīng)政法英杰正當(dāng)法律程序(Dueprocessoflaw)不得剝奪其生命、自由或財(cái)產(chǎn)。
      第二節(jié)我國行政法的基本原則
      一、我國行政法基本原則的形成和確立
      我國行政法作為一個(gè)獨(dú)立的法律部門,直至在20世紀(jì)80年代,才開始建立和發(fā)展,因此,我國行政法基本原則目前尚未完全定型,正處在進(jìn)一步的形成、確立過程中。
      在我國行政法學(xué)研究的初期,即20世紀(jì)80年代初,行政法學(xué)者大多將行政法基本原則與行政管理的基本原則混同起來。到80年代末,我國行政法學(xué)者對(duì)行政法基本原則的認(rèn)識(shí)較過去深入了不少。1989年出版的全國第二本統(tǒng)編教材《行政法學(xué)》將行政法基本原則概括為合法性原則與合理性原則兩項(xiàng),顯然突出了法的特色,將法的原則與政治原則區(qū)分開來。之后,90年代的行政法著作大都采用此說,但也有學(xué)者將之發(fā)展為四原則、六原則的。
      其實(shí),我國行政法基本原則的兩原則說、四原則說、六原則說,盡管在稱謂和內(nèi)容上有若干區(qū)別,但共性是主要的。它們之間的區(qū)別更多地是形式上和表述方法上的。
      二、我國行政法基本原則的內(nèi)容
      (一)行政法治原則(ruleoflaw)
      1、依法行政,依法辦事
      2、控制濫用自由裁量權(quán)
      3、對(duì)違法、侵權(quán)行為承擔(dān)法律責(zé)任
      4、保護(hù)人權(quán),維護(hù)公民的基本權(quán)利和自由
      (二)行政公正原則(fairness)
      它的基本精神是要求行政主體及其工作人員辦事公道,不徇私情,平等對(duì)待不同身份、民族、性別和不同宗教信仰的行政相對(duì)人。行政公正原則包括實(shí)體公正和程序公正這兩個(gè)方面的要求。下面前三點(diǎn)是實(shí)體公正的要求,后三點(diǎn)是程序公正的要求。
      1、依法辦事,不偏私
      2、平等對(duì)待相對(duì)人,不歧視
      3、合理考慮相關(guān)因素政法英杰,不專斷
      4、自己不做自己的法官
      5、不單方接觸
      6、不在事先未通知和聽取相對(duì)人申辯意見的情況下作出對(duì)相對(duì)人不利的行政行為
      (三)行政公開原則(openness)
      行政公開原則的基本含義是:行政行為除依法應(yīng)保密的以外,一律應(yīng)當(dāng)公開。這是20世紀(jì)中葉以后迅速發(fā)展和推廣的一項(xiàng)行政法基本原則,體現(xiàn)在“政府公開”、“行政公開”、“情報(bào)自由”、“政府在陽光下”、“提高政府行為透明度”等口后中,不少國家陸續(xù)制定了相應(yīng)的法律法規(guī),如《行政程序法》、《政府會(huì)議公開法》、《政府規(guī)章公布法》、《情報(bào)自由法》、《陽光下的政府法》。其具體要求包括:
      1、行政立法和行政政策公開
      2、行政執(zhí)法行為公開
      3、行政裁決和行政復(fù)議行為公開
      4、行政信息、情報(bào)公開
      (四)行政效率原則(efficiency)
      行政效率原則,是指行政機(jī)關(guān)在行使其職能時(shí),要力爭(zhēng)盡可能快的時(shí)間,盡可能少的人員,盡可能低的經(jīng)濟(jì)耗費(fèi),辦盡可能多的事,取得盡可能大的社會(huì)、經(jīng)濟(jì)效益。行政效率原則主要有下述三項(xiàng)要求:
      1、嚴(yán)格遵循行政程序和時(shí)限
      2、行政機(jī)構(gòu)組織精干
      3、加強(qiáng)行政決策、行政行為的成本-效益分析
      本章思考題:
      1、簡(jiǎn)述行政法基本原則的含義和特點(diǎn)。
      2、簡(jiǎn)述越權(quán)無效原則。
      3、簡(jiǎn)述比例原則。
      4、簡(jiǎn)述正當(dāng)程序原則。

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