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    刑法輔導(dǎo)筆記:“處斷的一罪”同種數(shù)罪不并罰;牽連、吸收不并罰

    來源:233網(wǎng)校 2008年10月23日

     ?。ㄋ模疤帞嗟囊蛔铩蓖N數(shù)罪不并罰;牽連、吸收不并罰
      處斷的一罪,即本來是數(shù)個犯罪行為、符合數(shù)罪特征,但鑒于其數(shù)個行為之間存在的密切關(guān)聯(lián),刑法理論上和司法實踐中將其作為一罪來處理。
      1、連續(xù)犯:
      韓友誼語:在德國的連續(xù)犯的真正含義是指:行為人的數(shù)個行為,侵害同一對象;而蘇聯(lián)是抄德國的刑法,結(jié)果抄錯了,而我國又是抄蘇聯(lián)的刑法,結(jié)果最后變成“侵害同一客體”??芍^失之毫厘,謬之千里。
      雖然抄錯了,但仍然必須堅持,因為我國的連續(xù)犯理論加強了刑事打擊力度,符合我國的重刑主義的刑事政策,如數(shù)額犯累計(加重刑罰);―――可能由幾個無罪的行為,變成有罪,從幾個罪輕的行為,變成一個重罪。
     ?。?)概念與特征:是指基于同一或概括的犯意,連續(xù)實施數(shù)個獨立的犯罪行為,觸犯同一罪名的犯罪形態(tài)。(與徐行犯相區(qū)別:如果連續(xù)實施同—種行為,但每次都不能獨立構(gòu)成犯罪,只是這些行為的總合才構(gòu)成犯罪.則可以稱為徐行犯。徐行犯的典型例子是虐待罪。)
     ?。?)典型例子:如甲因故蓄意殺害乙的全家,在一天晚上,竄到乙家將乙之妻殺死在屋里,又在距離乙家不遠殺死乙,或者第二天晚上又溜到乙家將已殺死等;
     ?。?)司法處斷:正因為數(shù)個行為具有密切的關(guān)聯(lián)性(主觀上是出于一個總犯意、客觀上各個行為是連續(xù)進行的、法律上各個行為是同一性質(zhì)的即觸犯同一罪名),所以刑法理論上和司法實踐中對其采取的處斷原則是“以一罪從重或加重處罰”。
      特殊情況下必須并罰,否則導(dǎo)致罪刑不相適應(yīng):如連續(xù)對多人故意輕傷害。
      連續(xù)犯還有一個司法應(yīng)用問題與繼續(xù)犯一樣,即追訴時效問題,從行為終了之日。
      2、牽連犯:
     ?。?)概念與特征:是指以實施某一犯罪為目的,其方法和結(jié)果行為又觸犯其他罪名的犯罪形態(tài)。牽連關(guān)系的判斷:主觀上其數(shù)行為須具有犯罪目的同一性;在客觀上存在目的行為與方法或手段行為的牽連(即主從關(guān)系)或者原因行為與結(jié)果行為的牽連。 其中一個罪的社會危害性體現(xiàn)在另一個罪上。
     ?。?)典型例子:如為了詐騙而偽造有關(guān)證件、印章,司法工作人員在收受賄賂后枉法裁判等;
      (3)處理原則—— 一般與例外:
      A、一般情況下“從(擇)一重罪處斷”(如修正后的第399條第4款之規(guī)定)這是牽連犯處斷的基本準則,尤其是法無明確規(guī)定的情形,都應(yīng)如此;
      B、特殊情形下(有法律以及司法解釋的明確要求)――這是牽連犯處斷的例外,但也常是考試的重點所在,具有牽連關(guān)系的兩行為依法應(yīng)當數(shù)罪并罰,常見的有下列十余種:
      基于刑事政策從重打擊而并罰的有:
      有組織犯罪:
      (1)組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織,并利用該組織實施殺人、爆炸、綁架等犯罪的(前者可謂原因行為,后者可謂結(jié)果行為),以組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪與該具體的故意殺人、爆炸、綁架等罪實行并罰(見:120條第2款)
      (2)組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)組織、或者入境發(fā)展黑社會組織,并利用該組織而犯其他罪行的,實行并罰(見294條第3款,這一點同上述第一情況完全一致)
      公職(官員)犯罪:
      (3)挪用公款進行非法活動構(gòu)成其他犯罪的,或者因挪用公款而索取、收受賄賂構(gòu)成犯罪的,實行并罰(高法1998年4月6日《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第7條);海關(guān)人收受賄賂放縱走私的,以受賄罪和放縱走私罪實行并罰;稅務(wù)人員收受賄賂不征、少征稅款的,數(shù)罪并罰;特殊例外:司法人員受賄枉法從一重,而不是并罰;
      偷越國邊境的犯罪:
      (4)組織他人偷越國邊境,并對被組織人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為的,或?qū)z查人員有殺害、傷害等罪行的,實行并罰(見318條第2款)
      (5)運送他人偷越國邊境,并對被運送人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為的,或?qū)z查人員有殺害、傷害等罪行的,實行并罰(32l條第3款)
      “?”表示,此類罪并罰不一定都是因為牽連犯,比如,殺害、傷害、強奸行為。

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