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    刑法輔導(dǎo)筆記:“處斷的一罪”同種數(shù)罪不并罰;牽連、吸收不并罰

    來源:233網(wǎng)校 2008年10月23日
      基于罪刑相適應(yīng)而并罰:
      (6)實施第140至148條的生產(chǎn)、銷售偽劣商品以及假藥等特定的偽劣產(chǎn)品犯罪行為,同時又以暴力、威脅方法抗拒查處的,實行數(shù)罪并罰。
      (7)走私犯罪并以暴力、威脅的方法抗拒緝私的,以具體的走私犯罪如走私普通貨物、物品罪、走私珍貴文物罪與妨害公務(wù)罪實行并罰(見157條第2款),但要注意第157條第2款所規(guī)定的走私犯罪是不包括走私毒品罪在內(nèi)的,因為根據(jù)第347條規(guī)定,在走私毒品的犯罪過程中以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕,情節(jié)嚴重的,直接以走私毒品罪的加重情形對待,即屬于包容犯問題,而不實行并罰。
      (8)保險詐騙行為與故意造成財產(chǎn)損毀、被保險人死亡、殘疾或疾病等保險事故的行為(見198條第2款,行為人為了騙取保險金(目的行為),采取故意制造保險事故的方法如故意造成財產(chǎn)損毀、被保險人死亡、殘疾或疾病等行為(方法行為),而該故意制造保險事故的行為本身又觸犯其他罪名如放火罪、故意傷害罪、故意殺人罪等的情形下,應(yīng)以保險詐騙罪與該具體之罪實行并罰)
      基于刑罰預(yù)防目的而特殊規(guī)定:
     ?。?)收買被拐買的婦女兒童之后又非法剝奪限制人身自由、傷害、強奸、侮辱行為的(見241條第4款,行為人在實施收買被拐賣的婦女、兒童的犯罪活動過程之中或其后,又常常伴隨的其他犯罪行為,如強行與被收買的婦女發(fā)生性關(guān)系,對被收買的婦女、兒童,非法剝奪、限制其人身自由或者有傷害、侮辱行為的,根據(jù)本條第2款、第3款、第4款的規(guī)定,適用數(shù)罪并罰,即以強奸罪、非法拘禁罪、故意傷害罪、侮辱罪與收買被拐賣的婦女兒童罪實行數(shù)罪并罰)―――積極的一般預(yù)防,“胡蘿卜加大棒”;
      特殊例外:
      (10)為實施其他犯罪(盜竊罪之外)而偷開機動車輛作為犯罪工具并將機動車輛據(jù)為己有或丟失的,以盜竊罪與所實施的其他犯罪實行并罰(見最高法院1997年11月4日《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第12條)(為搶劫其他財物,劫取機動車輛當作犯罪工具或者逃跑工具使用的,被劫取機動車輛的價值計入搶劫數(shù)額;為實施搶劫以外的其他犯罪劫取機動車輛的,以搶劫罪和實施的其他犯罪實行數(shù)罪并罰。)
      3、吸收犯:
      (1)概念與特征:是指行為人的數(shù)個犯罪行為因為一個被另一個所吸收,而失去獨立存在的意義,僅以吸收之罪處斷的犯罪形態(tài)。其核心問題是數(shù)行為之間存在吸收關(guān)系,這種吸收關(guān)系因為數(shù)行為之間存在著密切聯(lián)系,常常處于同一犯罪的過程:前行為可能是后行為發(fā)展的必經(jīng)階段,后行為可能是前行為發(fā)展的自然結(jié)果。吸收犯的吸收關(guān)系包括:重行為吸收輕行為、主行為吸收從行為、實行行為吸收預(yù)備行為;(后面兩種不屬于吸收犯的典型形態(tài))
     ?。?)典型例子:行為人盜竊槍支后又私藏的;偽造貨幣后又出售或運輸?shù)摹?BR> ?。?)處理原則:重罪吸收輕罪
      4、牽連犯與吸收犯的區(qū)別:
      吸收犯大體上屬于大陸法系國家刑法中的“不可罰的事后行為”(在狀態(tài)犯的場合,利用該犯罪行為的結(jié)果的行為,如果孤立的看符合其他犯罪的構(gòu)成要件,具有可罰性,但由于被綜合評價在該狀態(tài)犯中,故沒有必要另認定為其他犯罪),而牽連犯則比較復(fù)雜。吸收犯與牽連犯是存在一定交叉的。一個區(qū)別標準是看侵犯客體以及作用對象是否具有同一性,即吸收犯要求行為人實施的數(shù)個犯罪行為必須侵犯同一或相同的直接客體,并且指向統(tǒng)一的具體犯罪對象。
      按阮齊林講課時所說:吸收犯和牽連犯都是為了解決數(shù)罪一罰的問題,所以兩者其實不過是一個問題的兩個方面而已,一直爭論不休的關(guān)于兩者的區(qū)別不過是刑法理論上的結(jié)構(gòu)性錯誤。吸收犯之所以能吸收是因為兩罪間有牽連關(guān)系,牽連犯之所以最后是擇一重罪處罰是因為重罪把輕罪吸收了。[可以與韓友誼所說的觀點進行對照理解]

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